Общее задание

Общая уступка или уступка — это концепция закона о банкротстве , согласно которой активы неплатежеспособного предприятия передаются кому-либо в качестве альтернативы банкротству . Одной из форм является «уступка в пользу кредиторов», сокращенно ABC или AFBC.

Соединенные Штаты

В Соединенных Штатах общая уступка или уступка в пользу кредиторов представляет собой просто договор, по которому неплатежеспособное предприятие («Цедент») передает законное и справедливое право собственности, а также хранение и контроль над своим имуществом третьей стороне ( «Цессионарий») в доверительное управление, чтобы использовать доходы от продажи кредиторам цедента в соответствии с приоритетами, установленными законом. ^{[ нужна ссылка ]}

Уступка в пользу кредиторов является относительно хорошо зарекомендовавшим себя инструментом общего права и одной из альтернатив банкротству. Переуступка в пользу кредиторов призвана сэкономить время и средства при завершении дел общества-банкрота. Уступка в пользу кредиторов представляет собой государственную форму действия по банкротству в отличие от федеральной формы действия по банкротству. Процесс уступки в пользу кредитора по своему характеру аналогичен банкротству, предусмотренному главой 7 , и аналогичен некоторым из тех же процедур, но не является фактическим «банкротством».Кредиторы не участвуют в процедуре, и суд также не нужен, поэтому процесс происходит быстрее. ^[1]

Механизм

Уступка в пользу кредиторов представляет собой договор общего права между советом директоров и правопреемником, в котором совет «переуступает» активы и обязательства компании правопреемнику, третьей стороне. Договор уступки в пользу кредиторов обычно фиксируется в публичном отчете на уровне города, округа или штата. В каждом штате будут разные требования к регистрации уступки контракта в пользу кредиторов. ^{[ нужна ссылка ]}

Физическое оформление уступки обычно происходит после того, как: совет директоров поговорил с местным адвокатом по делам о несостоятельности; было принято какое-либо разрешение совета директоров; выбран соответствующий правопреемник; и договор написан. Основная цель цессионария – попытаться вернуть кредиторам целостность. Цессионарий выполняет обязанности, аналогичные доверительному управляющему при федеральном банкротстве. Цессионарий выполняет такую же, если не эквивалентную, фидуциарную роль, как и управляющий по банкротству. Правопреемник несет основную ответственность за: ликвидацию активов компании; рассмотрение требований кредиторов; и выплатить дивиденды кредиторам. Кредиторы являются главным приоритетом цессионария, а не акционеры. Акционеры по определению имеют остаточное право требования на активы, как только все кредиторы удовлетворены. ^{[ нужна ссылка ]}

Цессионарий после завершения процесса уступки выплачивает дивиденды. Дивиденды получены от продажи активов, взыскания дебиторской задолженности, возврата активов и денежных средств компании-банкрота. Некоторые кредиторы могут получать или не получать дивиденды. Цессионарий надеется обеспечить взаимное погашение требований кредитора; однако это зависит от суммы денежных средств, которую правопреемник может получить в процессе ликвидации. ^{[ нужна ссылка ]}

Процесс рассмотрения претензий аналогичен стандартному иску о банкротстве, при котором кредиторы подают претензии правопреемнику на рассмотрение и принятие. Принятие и проверка требований является важным процессом, позволяющим гарантировать, что ни один кредитор не завысил свои требования. Существуют редкие случаи, когда цессионарий может выплатить дивиденды в неденежной форме как часть общего дивиденда кредиторам по их требованиям, но дивиденды такого типа не являются распространенными. Если все кредиторы будут возмещены, акционеры будут иметь право требования на оставшуюся часть дивидендов. Это справедливо только в том случае, если нет других классов капитала, которые имеют приоритет над акционерами. ^{[ нужна ссылка ]}

Порядок требований кредиторов обычно соответствует обычному порядку банкротства, предписанному в главе 7 о банкротстве , обычно обеспеченному и необеспеченному в порядке убывания. Правопреемник, в зависимости от закона конкретного штата, может при необходимости использовать главу 7, раздел 11 Кодекса законов США . Ни федеральный суд по делам о банкротстве, ни суд штата обычно не контролируют этот процесс, однако в большинстве случаев на правопреемника распространяется положение о ретроспективном анализе в штате, в котором произошла уступка. ^{[ нужна ссылка ]}

Судья Федерального суда по делам о банкротстве в деле о банкротстве, предусмотренном главой 7, должен утвердить продажу активов компании-банкрота, тем самым увеличивая время и расходы на весь процесс ликвидации. Активы, проданные в рамках уступки в пользу кредиторского процесса, обычно не требуют вмешательства судьи. Именно исключение суда из процесса ликвидации увеличивает скорость продажи активов в процессе уступки. Это одно существенное отличие от обычного банкротства. ^{[ нужна ссылка ]}

Кредиторы

Обеспеченные и необеспеченные кредиторы составляют кредиторскую группу. Как отмечалось ранее, как обеспеченные, так и необеспеченные кредиторы опережают акционеров. Обеспеченный кредитор – это кредитор, имеющий приоритетное право требования на актив или активы компании. Удержание конкретного актива или активов ставит требование обеспеченного кредитора выше требования необеспеченного кредитора. Как только обеспеченный кредитор удовлетворен, следующим приоритетом становится необеспеченный кредитор. Это снова обычный порядок приоритетов при банкротстве. ^{[ нужна ссылка ]}

Влияние обеспеченного кредитора

Если руководство компании и заинтересованные стороны, такие как обеспеченный кредитор, пришли к выводу, что даже после реструктуризации «действующая деятельность» может оказаться нежизнеспособной, обеспеченный кредитор или группа обеспеченных кредиторов часто могут побудить высшее руководство компании добиваться этот механизм ликвидации. Обеспеченный кредитор(ы) может поощрять этот тип действий, чтобы избавить себя от судебных издержек и рисков, связанных с обращением взыскания и продажей залога . Одним из конкретных рисков, которых хочет избежать обеспеченный кредитор, является предпочтение или восприятие предпочтения в процессе ликвидации (см. « мошенническая передача »). ^{[ нужна ссылка ]}

В ситуациях, когда ликвидационная стоимость активов превышает размер залога обеспеченного кредитора , от цессионария обычно не требуется получать согласие обеспеченного кредитора или любого другого кредитора до процесса уступки прав. Однако сотрудничество обеспеченного кредитора может повлиять на способность цессионария ликвидировать актив. На практике цессионарий может получить согласие обеспеченных кредиторов до уступки, чтобы гарантировать, что цессионарий сможет своевременно ликвидировать актив или активы без остановки или задержки обеспеченной стороной процесса уступки. Согласие обеспеченной стороны в этом случае не является обязательным. ^{[ нужна ссылка ]}

В ситуациях, когда ликвидационная стоимость активов меньше, чем залоговое удержание обеспеченного кредитора, процесс уступки может быть осуществлен, однако перед началом процесса уступки необходимо согласовать огромное количество юридических вопросов. К сожалению, в данной конкретной ситуации нет краткого ответа. ^{[ нужна ссылка ]}

Обеспеченные кредиторы могут в некоторых случаях взять на себя функции старшего руководства в компании-банкроте, однако, как отмечалось ранее, такая ситуация возникает, когда обеспеченный кредитор(ы) лишили права выкупа своего залога . Крупные обеспеченные кредиторы снова могут влиять на процесс принятия решений, но этот обеспеченный кредитор не может заключить этот договор от имени компании-банкрота. Только высшее руководство и/или совет директоров обанкротившейся компании имеют право выполнять поручения. ^{[ нужна ссылка ]}

Дивиденды

Будем надеяться, что дивиденды — это выплата, которую выплачивает правопреемник после того, как все требования кредиторов будут проверены и все активы будут проданы. Цессионарий надеется получить достаточно денежных средств для погашения требований кредитора по принципу «один к одному». Это надежда, что реальность сильно различается в зависимости от цены, которую получили активы при продаже. Большинство дивидендов выплачиваются в форме возврата денег кредитору, но не обязательно все. В некоторых случаях дивидендов может даже не быть, поэтому ни один кредитор не получает никаких выплат. Невозможно определить денежную стоимость актива в процессе уступки, независимо от прошлых оценок. Денежную стоимость материальных активов обычно, но не всегда, можно разумно оценить. Нематериальные активы, такие как интеллектуальная собственность или процессы, гораздо сложнее оценить. ^{[ нужна ссылка ]}

Ключевые атрибуты процесса

Ранее отмечалось, что это государственная форма банкротства, а не федеральная форма. Процесс уступки или любой процесс банкротства в этом отношении является юридическим вопросом. Государственные атрибуты процесса уступки могут быть понятны любому адвокату, однако местный/региональный адвокат по банкротству в конкретном штате обычно лучше всего подготовлен для юридического завершения процесса для компании, выполняющей уступку. Утверждается, что это не умаляет возможности адвоката, а подчеркивает правовую нишу, в которую входит этот правовой инструмент, - банкротство. Неюридический персонал, знакомый с банкротством и процессом уступки прав, также может повлиять на скорость этого процесса. ^{[ нужна ссылка ]}

Общие атрибуты назначения

Общее правило заключается в том, что любой должник может осуществить уступку. Сюда входит любое физическое лицо, партнерство , корпорация или компания с ограниченной ответственностью, которая кому-либо что-либо должна. Любой должник, владеющий имуществом, имеет право на уступку по общему праву. ^{[ нужна ссылка ]}

Другие страны общего права

В других странах общего права общие уступки обычно относятся к любой общей уступке существующих или будущих балансовых долгов физическим лицом (включая, в некоторых случаях, товарищества). Общая уступка физического лица, которое впоследствии будет признано банкротом, недействительна в отношении управляющего делами о банкротстве в отношении любых балансовых долгов, которые не были выплачены до подачи заявления о банкротстве. ^{[ нужна ссылка ]}

Определение бухгалтерской задолженности включает «долги, которые в ходе обычной деятельности были бы внесены в хорошо ведущуюся торговую книгу». ^[2] будущие долги и будущая арендная плата по договору покупки в рассрочку . Векселя также подпадают под определение балансовой задолженности. ^[3] но банковский баланс этого не делает. ^[4]

Согласно (например) английскому законодательству , любая общая уступка, как абсолютная, так и в виде обеспечения, бухгалтерских долгов является недействительной, если она не зарегистрирована в соответствии с Законом о векселях 1878 года. к долгам, причитающимся от определенных должников, или долгам, срок погашения которых наступает по определенным контрактам, или когда долги были уступлены в рамках добросовестной передачи бизнеса, или уступка осуществляется в пользу кредиторов в целом. ^{[ нужна ссылка ]}

Ссылки

^ «Что такое ABC? Переуступка в пользу кредиторов» . 19 июля 2011 г.
^ Re Шипли против Маршалла [1863] 4 CB 566
^ Re Siebe Gorman v Barclays Bank Plc [1979] 2 Lloyds Rep 142
^ Re Brightlife Ltd [1987] 1 Глава 200

[1] «Что такое ABC? Переуступка в пользу кредиторов» . 19 июля 2011 г.

[2] Re Шипли против Маршалла [1863] 4 CB 566

[3] Re Siebe Gorman v Barclays Bank Plc [1979] 2 Lloyds Rep 142

[4] Re Brightlife Ltd [1987] 1 Глава 200

[1]

[2]

[3]

[4]