Зачет (закон)

«Сетка» перенаправляется сюда. Чтобы узнать о ткани, см. Сеть (текстиль) .

В законе , зачет или неттинг — это юридическая техника, применяемая между лицами или предприятиями с взаимными правами и обязанностями заменяющая валовые позиции чистыми позициями. Он позволяет использовать права для погашения обязательств в случае существования перекрестных требований между истцом и ответчиком , в результате чего валовые требования взаимного долга образуют единое чистое требование. Чистое требование известно как чистая позиция . Другими словами, зачет – это право должника на погашение взаимных долгов с кредитором.

Любая оставшаяся задолженность по-прежнему остается задолженностью любой из сторон, но взаимные долги были зачтены. Сила чистых позиций заключается в снижении кредитного риска , а также обеспечивает требования к нормативному капиталу и преимущества в расчетах, которые способствуют стабильности рынка .

Разница между зачетом и неттингом

Хотя неттинг и зачет проводится юридическое различие часто используются как взаимозаменяемые понятия, между неттингом , которое описывает процедуру и результат осуществления зачета . Напротив, зачет описывает правовые основы для создания чистых позиций. Неттинг описывает такую ​​форму, как новационный неттинг или ликвидационный неттинг , тогда как зачет описывает признанные в судебном порядке основания, такие как независимый зачет или зачет в случае неплатежеспособности . Таким образом, неттинг или взаимозачет валовых позиций предполагает использование взаимозачета позиций с одним и тем же контрагентом для устранения кредитного риска контрагента.

Взаимность

Закон не разрешает контрагентам использовать долг третьих лиц для зачета несвязанного обязательства. Все формы зачета требуют взаимности между иском и встречным иском. Это защищает права собственности как внутри, так и снаружи банкротства, в первую очередь гарантируя, что несобственник не сможет получить выгоду от неплатежеспособности.

Рыночный эффект

Основная цель неттинга — снизить системный риск за счет снижения количества претензий и перекрестных претензий, которые могут возникнуть в результате нескольких транзакций между одними и теми же сторонами. Это предотвращает подверженность кредитному риску и не позволяет ликвидаторам или другим управляющим по делам о несостоятельности выбирать сделки, которые могут быть выгодны для неплатежеспособной компании.

Сетка

На финансовых рынках можно выделить по крайней мере три основные формы неттинга. Каждый из них в значительной степени зависит от управления финансовым рынком, особенно кредитным, рисковым.

Поскольку требования в настоящее время являются основной формой собственности и поскольку кредиторы часто также являются должниками одного и того же контрагента, закон зачета имеет первостепенное значение в международных отношениях.

- П. Вуд, Титульное финансирование, деривативы, секьюритизация, зачет и неттинг (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 72.

Сетка новации

, также называемый скользящим неттингом, Неттинг путем новации предполагает внесение изменений в контракты по соглашению сторон. Это аннулирует предыдущие претензии и заменяет их новыми претензиями.

Предположим, что в понедельник «А» и «Б» заключают сделку 1, в соответствии с которой А соглашается выплатить Б 1 000 000 фунтов стерлингов в четверг. Во вторник A и B заключают сделку 2, в соответствии с которой B соглашается выплатить A 400 000 фунтов стерлингов в четверг. Неттинг новации вступает в силу во вторник, чтобы погасить обязательства сторон по сделке 1 и 2 и создать вместо них новое обязательство А выплатить Б 600 000 фунтов стерлингов в четверг.

- Бенджамин, Джоанна, Финансовое право (2007, Oxford University Press), 267.

Это отличается от взаимозачета расчетов (описанного ниже), поскольку объединение обоих требований в одно, образующее единый баланс, происходит немедленно при заключении каждого последующего контракта. Этот метод неттинга имеет решающее значение в финансовых условиях, особенно в сделках с деривативами, поскольку он позволяет избежать избирательности в случае неплатежеспособности. Эффективность неттинга новации до наступления неплатежеспособности обсуждалась в деле British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France [1975] 1 WLR 758. Подобно расчетному неттингу , новационный неттинг возможен только в том случае, если обязательства имеют одинаковую дату расчета. Это означает, что если в приведенном выше примере транзакция-2 должна была быть оплачена в пятницу, эти две транзакции не будут взаимозачетными.

Закрыть сетку

Считается, что эффективная схема ликвидационного неттинга имеет решающее значение для эффективного финансового рынка. Неттинг при закрытии сделки отличается от неттинга при новации тем, что он распространяется на все непогашенные обязательства стороны по генеральному соглашению, аналогичному тому, которое используется ISDA . Традиционно они действуют только в случае дефолта или неплатежеспособности. В случае контрагента банкротства или любого другого соответствующего случая неисполнения обязательств, указанного в соответствующем соглашении, если оно ускорено (т. е. осуществлено), все транзакции или все операции данного типа взаимозачитываются (т. е. зачитываются друг против друга) по рыночной стоимости или, если иное указанной в договоре, или, если невозможно получить рыночную стоимость, в размере, равном убытку, понесенному виновной стороной при замене соответствующего договора. Альтернатива позволила бы ликвидатору выбирать, какие контракты обеспечивать соблюдение, а какие нет (и, таким образом, потенциально «выбирать из вишен»). Существуют международные юрисдикции, в которых возможность осуществления неттинга при банкротстве не проверялась юридически. Ключевыми элементами закрытого неттинга являются:

• по умолчанию
• приращение срока исполнения обязательств к моменту неисполнения обязательств
• конвертация неденежных обязательств в долги; это означает, что обязательства по поставке неденежных активов конвертируются в эквиваленты рыночных цен; и
• отправляться

Подобные методы закрытого неттинга существуют для обеспечения стандартизированных соглашений в рыночной торговле, касающихся деривативов и кредитования ценными бумагами, таких как РЕПО , форварды или опционы. Эффект заключается в том, что неттинг позволяет избежать оценки будущего и условного долга арбитражным управляющим и не позволяет арбитражным управляющим отказаться от исполнения обязательств по контракту, что разрешено в некоторых юрисдикциях, таких как США и Великобритания. Снижение системного риска, вызванного схемой закрытия, защищено законодательно. Другие системные проблемы неттинга, такие как признание нормативного капитала в соответствии с Базелем II и другие вопросы, связанные с несостоятельностью, рассмотренные в отчете Ламфалусси. был решен в основном благодаря лоббированию законодательной реформы торговыми ассоциациями. В Англии и Уэльсе последствия дела British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France в значительной степени были сведены на нет частью VII Закона о компаниях 1989 года , которая разрешает взаимозачет в ситуациях, связанных с контрактами на денежном рынке. Что касается БАЗЕЛЬСКИХ соглашений , то в первом наборе руководящих принципов, БАЗЕЛЬ I , отсутствовали указания по неттингу. BASEL II ввел правила взаимозачета.

Расчетный неттинг

Для сделок с расчетом наличными это может применяться как в двустороннем , так и в многостороннем порядке, а также в отношении связанных или несвязанных транзакций.Обязательства не изменяются при неттинге расчетов, который касается только способа погашения обязательств. В отличие от ликвидационного неттинга , расчетный неттинг возможен только в отношении аналогичных обязательств, имеющих одинаковую дату расчета. Эти даты должны наступить в один и тот же день и быть в одной и той же валюте, но могут быть согласованы заранее. Претензии есть, но аннулируются при оплате. Чтобы добиться одновременной оплаты, только акт оплаты погашает претензии обеих сторон. Недостаток этого метода заключается в том, что на протяжении всего срока неттинга долги остаются непогашенными, и неттинг, скорее всего, не произойдет; влияние этого на неплатежеспособность было замечено в вышеупомянутом British Eagle . Их обычно включают в операции с производными финансовыми инструментами, поскольку они сокращают количество и объем происходящих платежей и поставок, но существенно не уменьшают сумму риска перед расчетом.

• Система двусторонних нетто-расчетов : система расчетов, в которой каждая отдельная двусторонняя комбинация участников рассчитывает свою нетто-расчетную позицию на двусторонней основе.

• Многосторонняя чистая расчетная система : расчетная система, в которой каждый участник расчетов осуществляет свою собственную многостороннюю нетто-расчетную позицию (обычно посредством одного платежа или квитанции).

Отправляться

Зачет, еще иногда «зачет», является юридическим событием, и, следовательно, требуется юридическое основание для предложения о взаимозачете двух или более валовых требований. Из этих правовых основ распространенной формой является юридическая защита зачета, который первоначально был введен для предотвращения несправедливой ситуации, когда лицо («Сторона А»), задолжавшее деньги другому («Сторона Б»), могло быть отправлено в тюрьму для должников, несмотря на то, что Сторона Б также задолжала деньги Стороне А. Таким образом, закон позволяет обеим сторонам откладывать платеж до тех пор, пока их соответствующие требования не будут рассмотрены в суде. Это действовало как справедливый щит, но не как меч. По решению суда оба требования погашаются и заменяются единой чистой суммой задолженности (например, если Сторона А задолжала Стороне Б 100, а Сторона Б задолжала Стороне А 105, эти две суммы засчитываются и заменяются единым обязательством в размере 5 от Стороны Б в пользу Сторона А). Зачет также может быть предусмотрен договорным соглашением, так что в случае неисполнения обязательств стороной взаимная задолженность автоматически зачитывается и погашается.

В некоторых юрисдикциях, включая Великобританию, определенные виды зачета производятся автоматически в случае неплатежеспособности компании. Это означает, что для каждой стороны, которая является одновременно кредитором и должником неплатежеспособной компании, взаимные долги зачитываются друг против друга, и тогда либо кредитор банкрота может претендовать на остаток в банкротстве, либо управляющий в деле о банкротстве может запросить компенсацию. остаток суммы, подлежащей выплате, в зависимости от того, какая сторона задолжала больше всего. Этот принцип подвергся критике как необъявленный обеспечительный интерес , нарушающий принцип равенства . Альтернатива, при которой кредитор должен выплатить все свои долги, но получает лишь ограниченную часть оставшихся денег, которые получают другие необеспеченные кредиторы, создает опасность «компромиссной» неплатежеспособности и, следовательно, системного рыночного риска. Тем не менее, три основные причины лежат в основе и оправдывают использование зачета. Во-первых, закон должен поддерживать автономию и зачеты, существовавшие до банкротства, поскольку стороны неизменно полагаются на обязательства, принятые до банкротства. Это ключевой политический момент. Во-вторых, с точки зрения справедливости и эффективности как внешняя, так и внутренняя неплатежеспособность снижает затраты на переговоры и правоприменение. В-третьих, решающее значение имеет управление рисками, особенно системными рисками. Правила клиринговой палаты предусматривают, что отношения с покупателем и продавцом заменяются двумя отношениями между покупателем и клиринговой палатой, а также продавцом и клиринговой компанией. Результатом является автоматическая новация , означающая, что все элементы интернализуются в текущих счетах. Это могут быть разные валюты, если они конвертируются во время расчета.

Право на зачет особенно важно, когда о рисках банка сообщается регулирующим органам, как это имеет место в ЕС в соответствии с требованиями финансового обеспечения. Если банк должен сообщить, что он одолжил крупную сумму заемщику и поэтому подвергается риску дефолта заемщика, что приведет к потере денег банка или его вкладчиков, он заменяется. Банк принял в качестве обеспечения акции или ценные бумаги заемщика под залог предоставленных в долг денег за вычетом стоимости принятого обеспечения.

Существуют финансовые правила, касающиеся неттинга, установленные некоторыми торговыми ассоциациями. Стандартные торговые условия Британской международной грузовой ассоциации (BIFA) не допускают зачета.

Зачет по юрисдикции

Канадское законодательство

Канадская судебная практика в отношении зачета строительных контрактов включает:

• Swagger Construction Ltd против Университета Британской Колумбии (2000 г.): Верховный суд Британской Колумбии постановил, что «когда Подрядчик предъявляет иск в отношении цены выполненных работ и труда, Заказчик имеет право, при отсутствии положения в Контракта, наоборот, зачесть в счет заявленной суммы любые убытки, понесенные им в результате нарушения Контракта Подрядчиком».
• Армения Ковры/Тапис против Axor Construction Canada, дело Онтарио, касающееся субподрядных работ на здании КККП в Оттаве . В постановлении судьи упоминается как установленный законом или юридический зачет, так и справедливый зачет, которые применяются в соответствии с канадским законодательством.

Английское право

В соответствии с английским законодательством в целом признаются пять типов зачета:

1. Законный зачет или Независимый зачет , также известный как установленный законом зачет: он возникает, когда иск и встречный иск в судебном иске представляют собой погашенные суммы или точно установлены. Это шире, чем зачет неплатежеспособности, но иск и перекрестный иск должны быть взаимными и погашенными. В таких случаях суд просто зачитывает суммы и присуждает чистую сумму. Эти два утверждения не обязательно должны быть неразрывно связаны.
2. Справедливый зачет или зачет по сделке : за пределами судебного разбирательства, когда два взаимных требования возникают из одного и того же вопроса или достаточно тесно связанного вопроса, требования засчитываются в капитале, но только в том случае, если было бы несправедливо обеспечивать соблюдение одного требования, а не другого. Обе суммы должны быть выплачены и подлежат оплате, но могут относиться к ликвидированным или непогашенным суммам. В отличие от независимого зачета , это не является самоисполняющимся. Дело «Роусон против Сэмюэля» (1848 г.) было признанным ведущим делом, в котором утверждалось, что справедливый зачет был доступен в качестве защиты, когда «право истца на его требование оспаривается», например, когда договорное требование об оплате предъявлено, но должник предъявляет иск о возмещении непогашенного ущерба. 2010 года В деле Апелляционного суда с участием компаний Geldof Mettalconstructie NV и Simon Carves Ltd. рассматривались иски двух компаний в отношении двух контрактов между ними: один на поставку товаров, а другой на их установку, которые были присуждены отдельно. Суд нашел достаточную связь между двумя контрактами, чтобы позволить зачесть иск по договору на установку в счет иска по договору поставки.
3. Договорный зачет , осуществляемый по прямо выраженному соглашению: часто неттинг возникает по прямо выраженному соглашению сторон. Генеральное соглашение ISDA является примером такого типа, которое неэффективно в отношении неплатежеспособной стороны , но часто используется для устранения кредитного риска, предшествующего неплатежеспособности, и уменьшения необходимости в залоге.
4. Зачет банкира или зачет текущего счета : иногда называемый правом банкира объединять счета. Это особая форма зачета, которая подразумевается в договорных соглашениях с банкирами и позволяет банкам компенсировать суммы на одном счете против другого. счет, на котором снято превышение средств с того же клиента. Однако право не может быть реализовано, если один из счетов является ссудным, или если банк согласился не использовать это право, или если банк уведомил, что суммы на счете предназначены для определенной цели, или на доверии другой стороне. Говорят, что оно происходит от залога банкира ; однако это вводит в заблуждение, поскольку оно доступно только в том случае, если обе учетные записи поддерживаются в одном и том же качестве. Однако разница в валюте не помешает этому праву.
5. Зачет при неплатежеспособности : возможно, самая дорогая форма зачета. В соответствии со статьей 323 Закона о несостоятельности 1986 года. лица В случае банкротства компании или ликвидации взаимные долги автоматически зачитываются. Это обязательная операция в двусторонних ситуациях. Не имеет значения, является ли долг ликвидированным или непогашенным, и зачет будет применяться к будущим или условным требованиям, если долги доказуемы. Зачет неплатежеспособности действует при ликвидации и администрировании, когда администратор уведомляет о своем намерении произвести распределение.

Пять типов зачета чрезвычайно важны с точки зрения эффективности и снижения риска. Договорные зачеты признаются проявлением автономии сторон, тогда как право банкира на объединение считается фундаментальным подразумеваемым условием. Это существенный аспект для встречных исков, особенно когда возникают дублирующиеся обязательства. Общие черты зачета заключаются в том, что он ограничивается ситуациями, когда требование и встречное требование предъявляются к деньгам или сводятся к деньгам, и это требует взаимности.

Право Европейского Союза

Законодательство Европейского Союза регулирует взаимозачет посредством Директивы о финансовом обеспечении 2002/47/EC.

Законодательство США

Срок исковой давности запрещает судебные иски о взыскании переплаты через 6 лет, но законодательство, принятое в 1983 году, позволяет взыскивать переплату путем «административного зачета» на срок до десяти лет.

См. De Magno v. United States, 636 F.2d 714, 727 (округ Колумбия, 1980 г.) (окружной суд обладал юрисдикцией в отношении иска, включающего «утвердительные иск против физического лица, будь то путем подачи иска о взыскании заявленного требования или путем судебного разбирательства по его общему праву на зачет » (обсуждается аналогичная формулировка предшествующего статута, 38 USC § 211).

См., например, Соединенные Штаты против Munsey Trust Co., 332 US 234, 239, 67 S.Ct. 1599, 1601, 91 Л.Эд. 2022 (1947) («правительство имеет такое же право, «которое принадлежит каждому кредитору, использовать неассигнованные деньги своего должника, находящиеся в его руках, для погашения причитающихся ему долгов»» (цитата по делу Гратио против Соединенных Штатов, 40 США (15 Пет.) 336, 370, 10 L.Ed. 759 (1841))); см. также Тательбаум против Соединенных Штатов, 10 Cl.Ct. 207, 210 (1986) (право зачета присуще правительству Соединенных Штатов и основано на праве общего права каждого кредитора на зачет долгов).

Благодарность

• В эту статью включен текст из публикации, которая сейчас находится в свободном доступе : Чисхолм, Хью , изд. (1911). " Отправляться ". Британская энциклопедия . Том. 24 (11-е изд.). Издательство Кембриджского университета. п. 703.