Исполнительный договор

Исполнительный договор – это договор , который еще не полностью исполнен или не исполнен в полной мере. Это контракт, по которому обеим сторонам еще предстоит выполнить важные задачи. Однако обязательство выплатить деньги, даже если такое обязательство является существенным, обычно не обеспечивает исполнения контракта. Обязательство является существенным, если нарушение договора возникло в результате неисполнения обязательства. Договор, который был полностью исполнен одной стороной, но не исполнен другой стороной, не является исполнительным договором. См. в целом Countryman, Vern, «Исполнительные контракты при банкротстве: Часть I» (1973). Обзор права Миннесоты. 2459. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2459 и «Исполнительные контракты при банкротстве: Часть II» (1974). Обзор права Миннесоты. 2460. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2460 .

Договоры рассрочки

Многие контракты с рассрочкой обычно являются исполнимыми, например, кредитные ссуды с рассрочкой, периодические выплаты по кредиту, ипотечные кредиты , зарплатные чеки и контракты на поставку товаров или оказание услуг в течение определенного периода времени с отдельными элементами.

Пропущенные поставки в рамках партии иногда приводили к юридическому вопросу о том, свидетельствуют ли они о нарушении контракта, позволяющем другой стороне расторгнуть контракт, или же следует продолжать действие контракта. В деле Maple Flock Co Ltd против Universal Furniture Products (Wembley) Ltd., принятом в 1934 году: Суд Хьюарта использовал доводы, взятые из более раннего дела «Фрит против Берра», и одобрено в деле Mersey Steel and Iron Company против Нейлора, Бензона и Ко: «Истинный вопрос заключается в том, свидетельствуют ли действия и поведение стороны о намерении больше не быть связанной договором». Применяя эту аргументацию к ситуации пропущенной поставки, суд пришел к выводу, что основными вопросами были (i) количественное соотношение между нарушением и договором в целом, а также (ii) степень вероятности или маловероятности того, что бездействие может быть повторено. В данном случае 16-я поставка флока из 67 поставок, запланированных по контракту, оказалась бракованной: соотношение было низким, а наличие хорошей системы контроля качества подтверждало, что бракованной поставки маловероятно. повторение

В законе США о банкротстве

Распространенной областью, в которой встречаются исполнительные контракты, является закон США о банкротстве , согласно которому обязательства существуют для обеих сторон контракта на момент подачи заявления о банкротстве. В подобных случаях как должнику, или стороне, подавшей заявление о банкротстве, так и контрагенту или стороне, заключившей договор с должником, возможно, придется предпринять дальнейшие действия. В начале процедуры банкротства по главам 7, 12, 13, а иногда и 11, доверительный управляющий (также известный как должник во владении для наблюдения за делом назначается ). Доверительный управляющий имеет право принять, отклонить или переуступить исполнительный контракт.

Предположение

Если доверительный управляющий решает принять на себя исполнительный договор, обязательства как должника, так и контрагентов сохраняются в процессе банкротства. Суд по делам о банкротстве должен утвердить решение должника о принятии или отказе от исполнения договора. Однако, поскольку Кодекс о банкротстве не определяет официального стандарта для определения ходатайства о принятии или отклонении исполнительного договора, многие суды будут использовать проверку делового суждения, которая зависит от того, может ли должник доказать, что его решение является проявлением его обоснованности. должника деловое суждение и что принятие договора или аренды принесет пользу имуществу . См. статью MF Global Holdings Ltd., 466 BR 239, 242 (Bankr. SDNY 2012). Если должник уже не выполнил исполнительный договор до подачи заявления о банкротстве, ему необходимо будет предоставить достаточные гарантии того, что он сможет выполнить договор. При проверке деловых суждений часто используются следующие факторы.

• Указывают ли финансовые данные должника на его способность генерировать поток доходов, достаточный для выполнения его обязательств.

• Общие экономические перспективы в отрасли должника
• Наличие гарантии
• История платежей должника
• Наличие залога
• Доказательства прибыльности
• План, согласно которому деньги будут выделяться исключительно для арендодателя или стороны, не являющейся должником.
• Независимо от того, находится ли договор аренды с неистёкшим сроком на уровне или ниже преобладающей ставки

Отказ

Если доверительный управляющий отклоняет исполнительный договор, имеет место нарушение договора то на дату подачи заявления , и должник освобождается от будущих обязательств. В результате отказа требование контрагента о возмещении убытков переходит в категорию общего необеспеченного требования, возникшего до заявления о банкротстве. Если должник хочет отклонить контракт, он должен отклонить контракт целиком и не может выбрать несколько положений, которые следует отклонить.

Назначение

Если должник принимает на себя исполнительный договор, такой договор или аренда могут быть впоследствии уступлены с учетом определенных ограничений. До уступки должник должен предоставить достаточную гарантию будущего исполнения обязательств предполагаемым цессионарием стороне договора, не являющейся должником, независимо от того, находится ли должник в неисполнении обязательств по такому контракту или аренде. Обычно должнику не требуется предоставлять адекватные гарантии для каждого условия исполнительного договора, а скорее те, которые являются материально и экономически значимыми. Флеминг , 499 F.3d at 305. Однако, если доверительный управляющий решит передать исполнительный контракт, все активы должника перейдут в траст для ликвидации и распределения среди кредиторов. Все активы, оставшиеся после распределения, вернутся должнику.

Глава 7 - Ликвидация

В процедуре ликвидации согласно главе 7 доверительный управляющий должен принять или отклонить исполнительные контракты, которые предполагают обычную коммерческую покупку или продажу ценных бумаг, в течение 30 дней с даты вынесения приказа о возмещении ущерба. Если доверительный управляющий не предпримет никаких действий в течение этих 30 дней, договор по умолчанию отклоняется.

Стратегии должника по составлению исполнительных договоров

Недолжники с большей вероятностью получат возмещение, если они смогут расторгнуть свои исполнительные контракты с должником до того, как должник подаст заявление о банкротстве. Это связано с тем, что после подачи заявления должник имеет возможность отказаться от соглашения или принять его на себя и не обязан использовать эту возможность до утверждения плана реорганизации . Чтобы защитить свою сторону договора, недолжник может рассмотреть возможность добавления в текст защитных мер, таких как требования к финансовой отчетности, финансовые обязательства и положения об автоматическом расторжении договора.

Адвокат также может рассмотреть возможность прекращения контракта по соображениям удобства. Расторжение соглашения по собственному желанию, также известное как « по желанию» , предоставляет стороне право расторгнуть соглашение по любой причине или без нее. Чтобы позволить стороне, не прекращающей прекращение действия, составить альтернативные бизнес-планы и подготовиться к свертыванию своих операций со стороной, прекращающей действие, большинство положений о прекращении действия по желанию требуют, чтобы сторона, прекращающая прекращение, предоставила другой стороне предварительное письменное уведомление за определенное количество дней о своем намерении. . Однако, если условия соответствуют применимому законодательству о небанкротстве (например, Единому торговому кодексу , если применимо), стороны, как правило, имеют право договориться о коротком периоде уведомления или об отмене любого уведомления. Имея дело с проблемной компанией, адвокат недолжника должен сбалансировать цель банкротства, заключающуюся в ограничении периода уведомления о расторжении или отсутствии уведомления о прекращении для удобства, с другими деловыми целями и потребностями.

Контракты на исполнение лицензий на интеллектуальную собственность

Существует три типа лицензий на интеллектуальную собственность: патенты , авторские права и товарные знаки . Контракты, включающие лицензии на интеллектуальную собственность в обмен на роялти, обычно классифицируются как исполнительные контракты в контексте банкротства, когда две стороны имеют друг перед другом постоянные материальные обязательства. При определении того, является ли лицензионное соглашение исполнительным, суд будет учитывать два фактора:

1. сохраняется ли обязанность исполнения как со стороны лицензиата, так и со стороны лицензиара, так что неисполнение любой из сторон представляет собой существенное нарушение , и
2. достаточны ли оставшиеся обязательства, чтобы доказать, что лицензия на самом деле является исполнительным договором.

Патентные лицензии

Патентные лицензии обычно носят исполнительный характер, поскольку и лицензиаты, и лицензиары обычно имеют постоянные обязательства. Лицензиат постоянно обязан выплачивать роялти лицензиару в течение срока действия лицензионного соглашения, тем самым обеспечивая исполнение соглашения на стороне лицензиата . С другой стороны, лицензиар обязан защищать претензии о нарушении прав , направлять неисключительному лицензиату уведомление о исках о нарушении патентных прав, воздерживаться от лицензирования интеллектуальной собственности другим сторонам по более низкой ставке роялти и возмещать лицензиату убытки.

Лицензии на авторские права

Лицензии на авторские права немного отличаются от патентных лицензий. Лицензиат авторских прав почти всегда сохраняет за собой постоянное обязательство публиковать, распространять, учитывать и выплачивать гонорары за такое распространение. Однако лицензиар авторских прав, в отличие от лицензиара патентов, часто не имеет постоянных обязательств по лицензии, помимо подразумеваемого или явного обязательства не предъявлять иска лицензиату.

По эксклюзивной лицензии лицензиат получает долю в основных авторских правах, а лицензиар часто не имеет постоянных обязательств. Таким образом, эксклюзивные лицензии вряд ли будут классифицироваться как исполнительные контракты. Тем не менее, эти лицензии по-прежнему могут считаться исполнительными, если лицензия на авторское право была выдана в то время, когда предполагалось, что произведение будет пересмотрено или адаптировано. В этом случае лицензиар также может иметь постоянные обязательства по маркетингу или обновлению программного обеспечения, что делает лицензию исполнимой.

Является ли лицензия на авторское право исключительной или неисключительной лицензией, также может повлиять на ее классификацию как исполнительный договор. В соответствии с исключительными лицензиями лицензиар обычно не имеет постоянных обязательств, поскольку лицензиат получит интерес в базовых авторских правах. Однако, поскольку держатели неисключительных лицензий не получают никакой доли владения от неисключительных лицензий, поскольку эти лицензии предоставляют только личное, а не имущественное право на использование интеллектуальной собственности, почти все такие лицензии считаются исполнительными контрактами.

Лицензии на товарные знаки

В лицензиях на товарные знаки обе стороны лицензионного соглашения имеют постоянные обязательства, поэтому их обычно рассматривают как исполнительные контракты. Лицензиар обязан обеспечивать качество товарного знака, проверять наличие нарушений от имени лицензиатов, обеспечивать соблюдение правил использования товарного знака в интересах лицензиата и возмещать лицензиату любые убытки, расходы и гонорары адвокатов.

Интеллектуальная собственность при банкротстве

Нарушения, связанные с исполнительными договорами, касающимися интеллектуальной собственности (ИС), рассматриваются одинаково как за пределами, так и внутри закона о банкротстве. В Mission Prod. Holdings против Tempnology, LLC, истец Компания Mission Product Holdings заключила договор с ответчиком Tempnology, LLC, который предоставил Mission лицензию на использование товарных знаков Tempnology в связи с распространением определенной одежды и аксессуаров. Компания Mission Product утверждала, что Tempnology ошибочно попыталась отказаться от соглашения с Mission, когда подала заявление о банкротстве по главе 11. Несмотря на то, что раздел 365 Кодекса о банкротстве позволяет должнику «отклонить любой исполнительный договор», суд постановил, что компания Tempnology все равно должна была разрешить Mission использовать свои товарные знаки. договор вне банкротства, тот же результат должен последовать в случае отказа (нарушения) при банкротстве. Права на товарный знак были предоставлены ранее, поэтому нарушение со стороны лица, предоставившего право, при банкротстве не может быть. отменить эти права.

Исполнительные контракты на недвижимость

Нарушения договоров аренды недвижимого имущества, которые по своей природе являются исполнительными договорами, дают контрагенту право на возмещение убытков, измеряемых текущей стоимостью зарезервированной арендной платы за вычетом текущей стоимости арендной платы на оставшуюся часть срока аренды. В деле Коннектикут Р. и Лайтнинг Ко. против Палмера компания Коннектикутской железной дороги и освещения сдала в аренду на 999 лет определенные объекты газопроводной, электрической и уличной железной дороги Консолидированной железнодорожной компании и Хартфордской железнодорожной компании (Нью-Хейвен) в 1906 году. В 1935 году Нью-Хейвен Haven подала заявление о банкротстве, которое было одобрено судом. Затем суд назначил Нью-Хейвен попечителем, и Нью-Хейвен отклонил договор аренды 1906 года. Затем железная дорога Коннектикута подала в суд на поместье Нью-Хейвена на сумму 23 190 314,73 доллара в качестве компенсации за отказ и, следовательно, нарушение договора аренды.

Ранее суд по делам о банкротстве разрешал Connecticut R. & Lighting Co. получить компенсацию ущерба, накопленного в течение 18 месяцев после даты, когда Нью-Хейвен отклонил контракт, рассчитанную путем вычитания чистой прибыли от собственности из арендной платы, зарезервированной в договоре аренды. Апелляционный суд подтвердил это, но пошел дальше и разрешил начислять убытки до самой последней возможной даты слушаний . Суд отменил решение и вернул дело на новое рассмотрение, поскольку формулировки Закона о банкротстве допускали возмещение убытков за отказ от аренды и ограничивали размер возмещения фактическим ущербом. Другого ограничения не было. Таким образом, компания Connecticut R. & Lighting Co. может требовать возмещения убытков за аренду до конца срока аренды.

Исполнительные контракты в финансах

Контракты на исполнение хеджирования

В финансах исполнительные контракты выполняют особую функцию — защищают компании от валютного риска. Контракт на исполнение с хеджированием обычно включает в себя соглашение о покупке или продаже какого-либо актива или оказании услуг в будущем в сочетании с хеджированием или депозитом нефункциональной (иностранной) валюты на отдельном счете в банке или другом финансовом учреждении. и некоторые форвардные или фьючерсные контракты, которые снижают риск колебаний обменного курса .

Исполняющие контракты на хеджирование валюты предусматривают хранение нефункциональной валюты на отдельном счете в банке или другом финансовом учреждении. Они имеют форму форвардных или фьючерсных контрактов, которые представляют собой установленное соглашение об обмене одной валюты на другую по установленному курсу в будущем. Форвардные контракты представляют собой частные сделки, тогда как фьючерсные контракты торгуются на бирже. Вот как работает форвардный контракт.

Предположим, например, что один доллар в настоящее время равен одному евро на валютном рынке. Если Энн хочет получать тысячу евро в год, потому что она собирается в поездку в Испанию, она может заключить форвардный контракт на покупку одной тысячи евро за одну тысячу долларов в банке по обменному курсу один доллар за один евро. . Таким образом, этот договор носит исполнительный характер, поскольку обе стороны имеют постоянные обязательства в будущем. Теперь, независимо от того, каким будет обменный курс долларов к евро через год, у Энн есть контрактная возможность купить тысячу евро за тысячу долларов.

Итак, почему банк может заключить эту сделку с Энн? Что ж, банк может получить прибыль от сделки, если через год доллар станет дороже евро. Например, если через год доллар станет стоить полтора евро, банк сможет обменять тысячу евро на тысячу долларов с Энн, как было оговорено в форвардном контракте, а затем впоследствии продать тысячу долларов на рынке. за одну тысячу пятьсот евро с чистой прибылью в пятьсот евро. Однако если произойдет обратное и один доллар будет торговаться менее чем за один евро, банк потеряет деньги.

Хеджирование интегрируется с исполнительным договором только в том случае, если исполнительный договор хеджируется полностью или частично до даты начисления . Датой начисления является дата, когда статья доходов или расходов (включая капитальные затраты налогоплательщика ), относящаяся к исполнительному договору, должна быть начислена в соответствии с методом учета . Поскольку сумма, принимаемая во внимание по исполнительному договору, должна быть зафиксирована на дату начисления в функциональной валюте, § 1.988-5T (b) (2) (iii) (D) предусматривает, что проценты по депозиту в нефункциональной валюте считаются часть хеджирования только в том случае, если она накапливается на дату начисления или до нее. Определение «хеджируемого исполнительного контракта» в §1.988-5T (b) (2) (i) и правила идентификации в §1.988-5T (b) (3) содержат дополнительные условия комплексного режима, аналогичные тем, которые указаны в § 1,988-5Т (а).

В соответствии с §1.988-5T (b) (4) (iii), если налогоплательщик реализует исполнительный договор до даты начисления, хеджирование рассматривается как проданное по справедливой рыночной стоимости на такую ​​дату, и любая прибыль или убыток реализуются. Если хеджирование выбывает до даты начисления, любая прибыль или убыток от хеджирования не признаются и представляют собой корректировку включения, вычета или базы согласно исполнительному договору.

Исполнительные контракты и фильм?

Контракты на съемку фильма не всегда носят исполнительный характер. Апелляционный суд третьего округа США предоставил некоторые рекомендации по этому вопросу в деле Spyglass Media Group, LLC против Брюса Коэна Продакшнс (в отношении Weinstein Company Holdings LLC), 997 F.3d 497 (3-й округ, 2021 г.). В 2011 году Брюс Коэн («Коэн») заключил контракт с The Weinstein Company («TWC») на создание фильма « Пособие по серебряной подкладке» . Контракт был «работой по найму», а это означало, что, хотя ни одна из прав интеллектуальной собственности на картину не принадлежала Коэну, ему будет выплачено 250 000 долларов в виде фиксированной первоначальной компенсации в дополнение к праву примерно на 5% будущей прибыли от картины. В конце концов TWC объявила о банкротстве и задолжала Коэну 400 000 долларов прибыли от фильма. Spyglass Media Group, LLC выкупила активы TWC и обратилась в суд с просьбой вынести декларативное решение о том, что соглашение Коэна не имело исполнительной силы и, следовательно, не могло быть принято и уступлено. Третий округ подтвердил предыдущее решение суда низшей инстанции о том, что договор о «работе по найму» между должником кинокомпании и продюсером кинофильма не имел исполнительного характера по своей природе, поскольку у Коэна не было никаких постоянных «материальных обязательств» и уже закончил фильм. Суд пришел к выводу, что стороны договора могут игнорировать предусмотренные Кодексом о банкротстве меры защиты должника в связи с определенными договорами, но только путем четкого и недвусмысленного указания, что продолжающиеся обязательства являются существенными в тексте договора.

Заключение

Исполнительные контракты можно найти во всех областях права, начиная от недвижимости, интеллектуальной собственности и финансов. Поскольку они носят непрерывный характер, различные природные, политические и экономические факторы могут сделать одну сторону неспособной продолжать деятельность, после чего часто возникают судебные разбирательства. Такие контракты часто оспариваются в контексте банкротства, поскольку, когда организация подает заявление о банкротстве, все существующие контракты с участием этой организации будут приняты, переданы или отклонены доверительным управляющим. Таким образом, юристы тратят бесчисленные часы на составление исполнительных контрактов, чтобы попытаться наилучшим образом защитить своих клиентов от нарушений. Однако, поскольку банкротство предназначено для того, чтобы дать отдельным лицам или компаниям возможность начать новую жизнь, освобождая их от большинства предыдущих долгов, даже самое лучшее составление исполнительных контрактов все равно может привести к убыткам для стороны, не являющейся должником.

См. также

• Банкротство в США
• Глава 11, Раздел 11, Кодекс США
• Порядок зарядки
• Исполнительный интерес
• Будущий интерес
• Правило против бессрочных контрактов