Компания Феникс
Компания «Феникс» — это успешная коммерческая организация , возникшая в результате краха другой компании в результате неплатежеспособности . В отличие от « дна гавани » и подобных схем, которые строго направлены на вывод активов , новая компания создается в качестве правопреемника , занимающегося той же или аналогичной торговой деятельностью, что и предыдущая, и способна создать видимость « бизнес как обычно» для своих клиентов. Его описывают как «тот, который возникает на фоне беспорядка и кончины своего предшественника или в результате его». [ 1 ] Компания-феникс может быть классифицирована как «невиновная»/«добросовестная» или оскорбительная.
Природа деятельности феникса
[ редактировать ]Типы операторов компании Феникс
[ редактировать ]Исследование Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям выявило три группы операторов, практикующих деятельность феникса: [ 2 ]
| Группа | Описание |
|---|---|
| Невинные операторы феникса | Бизнес попадает в положение сомнительной платежеспособности или неплатежеспособности, и директора стараются как можно больше окупить бизнес, прежде чем он рухнет. |
| Профессиональный вред | Характер отрасли потенциально может повысить риск деятельности фениксов. После краха компании у операторов бизнеса может не остаться другого выбора, кроме как вернуться в ту же отрасль в форме нового бизнеса. |
| Преступники-карьеристы | Эти операторы намеренно структурируют свою деятельность, чтобы участвовать в деятельности феникса и избежать обнаружения. Эти правонарушители часто избирательно выбирают, какие долги они будут выплачивать на протяжении всего срока существования компании. |
Такую деятельность также можно охарактеризовать как «базовую» (включающую замену одного предприятия другим) или «сложную» (учитывающую тонкости корпоративных групп, где руководство и директора могут неправильно использовать концепцию корпоративной вуали ). [ 1 ]
В некоторых секторах активность феникса наблюдается чаще, чем в других. в мероприятий индустрии агентства по связям с общественностью и маркетинговые агентства регулярно «фениксуют». Известно, что [ 3 ]
Сценарии Феникса
[ редактировать ]Обычно активность Phoenix наблюдается по следующим сценариям: [ 4 ]
| Группа | Описание |
|---|---|
| «Один за другим» | Создается закрытое общество, действующее сроком от 6 до 24 месяцев. За это время он накапливает большие долги, задерживает кредиторов как можно дольше, а когда давление становится слишком сильным, он приступает к ликвидации. Другая компания, часто с очень похожим названием, покупает производственные активы и берет на себя операции обанкротившейся компании. Часто новая компания работает в том же помещении, с теми же поставщиками, сотрудниками и клиентами. |
| Управляющая компания | Производственные активы хранятся в управляющей компании, которая является платежеспособной. Вторая компания, предоставляющая рабочую силу, нанимает рабочих и осуществляет основные хозяйственные операции. Прибыль лишается второй компании из-за высоких ставок за использование активов первой компании, в результате чего у второй оказывается недостаточно средств для погашения своих обязательств. В конце концов, вторая компания будет ликвидирована, практически не имея резервов капитала, и на ее месте возникнет новая. |
| Найм рабочей силы | В эту структуру входят управляющая компания, сбытовая компания и компания по найму рабочей силы. Сбытовая компания получает весь доход от бизнеса, а управляющая компания взимает с сбытовой компании плату за использование активов. Компания по найму рабочей силы нанимает работников, которым сбытовая компания возмещает чистую заработную плату, но не удержания из заработной платы или налоги. Часто компания по найму рабочей силы является фасадом, просто публикуя сводки по платежам, в то время как торговая компания платит работникам напрямую. В конечном итоге компания по найму рабочей силы вынуждена ликвидироваться, а базовые активы сохраняются в управляющей компании. |
| Теневые режиссеры | Бывшие директора могут контролировать компанию через супругов, родственников и партнеров. Мало что может помешать дисквалифицированному директору давать советы в качестве сотрудника компании-преемника. |
Индикаторы злоупотреблений
[ редактировать ]Основными признаками злоупотребительной деятельности феникса являются «преднамеренное и часто циклическое неправильное использование корпоративной формы, сопровождаемое мошеннической схемой уклонения от кредиторов». [ 5 ] Было выявлено несколько общих характеристик, указывающих на вредную активность феникса: [ 6 ]
- обанкротившееся предприятие создается только с номинальным акционерным капиталом
- обанкротившееся предприятие недостаточно капитализировано
- директора/менеджеры/контролеры обанкротившейся компании и компании-преемника одни и те же
- обанкротившаяся организация ведет торговлю, будучи неплатежеспособной
- активы обанкротившейся компании истощаются незадолго до прекращения деятельности
- обанкротившаяся компания производит льготные выплаты ключевым кредиторам, чтобы обеспечить поставки компании-преемнику.
- обанкротившаяся организация использовалась для уклонения от предыдущих обязательств
- компания-преемник работает в той же отрасли
- компания-преемник торгует под тем же или похожим названием
- компания-преемник начинает торговлю непосредственно до или в течение 12 месяцев после прекращения деятельности обанкротившегося предприятия.
- активы обанкротившейся компании передаются компании-правопреемнику по цене ниже рыночной.
- многие сотрудники обанкротившейся компании повторно нанимаются в компанию-преемницу.
Великобритания
[ редактировать ]Закон о компаниях в Великобритании был создан для того, чтобы разрешить такую деятельность в целях защиты и развития предпринимательства путем снижения рисков и повышения шансов на продолжение торговли и развитие бизнеса . Национальное управление по борьбе с мошенничеством отметило следующее:
Совершенно законно создать новую компанию из остатков обанкротившейся компании. Любой директор обанкротившейся компании может стать директором новой компании, если он или она:
- при наличии приказа или обязательства о дисквалификации ;
- лично признан банкротом ;
- в соответствии с приказом или обязательством об ограничении банкротства .
Другие менее добросовестные директора могут предпринимать такую деятельность, чтобы уклониться от обязательств перед работниками, возникающих в результате непрерывной работы , таких как право требовать несправедливого увольнения или получать установленные законом выплаты при сокращении штата . Апелляционный трибунал по трудовым спорам постановил, что такие действия обычно запрещены согласно ст. 218 Закона о трудовых правах 1996 года . [ 7 ]
Закон позволяет директорам обанкротившейся компании быть восстановленными на тех же или аналогичных должностях в компании «Феникс» в определенных пределах. Закон о дисквалификации директоров компаний 1986 года запрещает директорам, поведение которых привело к неплатежеспособности компании, выполнять аналогичные функции в другом месте в течение установленного периода времени. Статья 216 Закона о несостоятельности 1986 года предусматривает как уголовную, так и гражданскую ответственность, если директора или теневые директора компании, находящейся в процессе ликвидации, становятся директорами или иным образом участвуют в создании или управлении другой компании, которая действует под той же или название, аналогичное неплатежеспособному, в течение следующих двенадцати месяцев после такой ликвидации. [ а ] [ 8 ] Средства правовой защиты включают обращение в Высокий суд с ходатайством о ликвидации компании, как в случае с Pinecom Services Limited и Pine Commodities Ltd в 2014 году (которые продолжали вести бизнес, ранее закрытый в общественных интересах). [ 9 ]
Критика
[ редактировать ]В обоих СМИ была критика. [ 10 ] и в парламентских кругах, что касается неблагоприятного воздействия на мелких и средних поставщиков обанкротившейся компании, чье положение как кредиторов вынуждает их списывать безнадежный долг с бывшей компании, при этом компания «Феникс» снимает с себя всю ответственность по покрытию долг. [ 11 ] Более того, Специальный комитет Палаты общин по делам бизнеса и предпринимательства также выразил обеспокоенность тем, что закон может «негативно повлиять на конкурентов, которые будут продолжать нести расходы, от которых отказалась компания-феникс». [ 12 ]
Австралия
[ редактировать ]Деятельность Феникса была отмечена в правительственных отчетах еще в 1994 году. [ 13 ] а в итоговом отчете Королевской комиссии по строительству и строительной отрасли за 2003 год целая глава была посвящена ее практике в этом секторе экономики. [ 14 ]
Это привлекло внимание Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям , Австралийской налоговой службы и омбудсмена по справедливой работе , которые преследовали тех, кто предпринимает подобные действия, чтобы избежать ответственности согласно своим законам. [ б ] [ 15 ] В 2009 году казначей Австралии опубликовал предложения по вариантам борьбы с мошеннической деятельностью феникса. [ 16 ] законов . В результате в 2012 году парламент Австралии принял несколько [ с ] Также был выпущен проект документа для комментариев по вопросу о том, следует ли возлагать солидарную ответственность на директоров компаний «Феникс» в определенных обстоятельствах. [ 17 ] но был принят ограниченный закон, направленный против незаконной деятельности фениксов. [ 18 ] В 2015 году были опубликованы два важных правительственных отчета, в которых рассматривались способы наилучшего решения проблемы феникса: отчет Комиссии по производительности о создании, передаче и закрытии бизнеса; [ 19 ] и отчет сенатского комитета по экономическим вопросам: « Я просто хочу, чтобы мне заплатили: неплатежеспособность в австралийской строительной отрасли». [ 20 ] Несмотря на частоту и объем внимания, уделяемого деятельности феникса со стороны правительства и регулирующих органов, ученые отмечают, что «в Австралии нет закона, который бы определял« деятельность феникса »или объявлял ее незаконной»; [ 5 ] «Деятельность Феникса — это операционный термин, а не юридический». [ 5 ]
Экономические издержки деятельности «Феникса» были оценены в 1996 году Австралийской комиссией по ценным бумагам. [ 21 ] а в 2012 году — Омбудсменом по справедливому труду. [ 22 ] Несмотря на то, что любая деятельность фениксов связана с экономическими издержками, лежащее в их основе поведение не всегда является незаконным, и это делает оценку экономических издержек, связанных с незаконной деятельностью фениксов, чрезвычайно сложной. [ 5 ]
Правоохранительная деятельность велась в соответствии с Законом о корпорациях :
- Несколько важных дел касались ответственности директоров, осуществляющих такую деятельность. [ д ]
- В деле против Сомервилля ASIC [ 24 ] Верховный суд Нового Южного Уэльса , существенно расширив ответственность, установил, что юрисконсульт не просто был замешан в нарушении обязанностей некоторыми директорами, но фактически сыграл важную роль в структурировании новых компаний, в которые были переведены активы различных неплатежеспособных компаний. . [ 25 ] ASIC добивалась только дисквалификации консультанта, но были споры о том, следовало ли ему также требовать компенсации кредиторам или штрафа в данных обстоятельствах. [ 26 ]
Омбудсмен по справедливому труду также расследовал несколько громких дел: [ 27 ]
- Скотобойню в Новом Южном Уэльсе преследовали несколько раз: сначала за закрытие предприятия, увольнение персонала и создание нового при отказе повторно нанимать бывших сотрудников, которые были членами профсоюза; [ 28 ] а позже за наем рабочих через отдельную дочернюю компанию, которые работали на другую связанную компанию, а затем слив средств из первой компании после увольнения нескольких работников, прежде чем отправить ее на ликвидацию. [ 29 ]
- Единоличного директора транспортной компании оштрафовали за принуждение к ликвидации компании во избежание иска со стороны работника о недоплате заработной платы. [ 30 ]
См. также
[ редактировать ]- General Motors , пример компании-феникса ( по сравнению с Motors Liquidation Company , «оригинальной» General Motors).
Дальнейшее чтение
[ редактировать ]- Роуч, Мюррей (2010). «Борьба с феноменом Феникса: анализ международных подходов» (PDF) .
{{cite journal}}: Для цитирования журнала требуется|journal=( помощь ) (2010) 8(2) Электронный журнал налоговых исследований 90 - Андерсон, Хелен (2012). «Предлагаемое сдерживание деятельности Феникса: упущенная возможность?» (PDF) .
{{cite journal}}: Для цитирования журнала требуется|journal=( помощь ) (2012) 34 (3) Sydney Law Review 411. - Андерсон, Хелен; Халлер, Линда (2014). «Деятельность Феникса и ответственность советника» (PDF) .
{{cite journal}}: Для цитирования журнала требуется|journal=( помощь ) (2014) 36 (3) Sydney Law Review 471. - Маргрет, Джули Э.; Пек, Джеффри (2015). «6: Деятельность в Фениксе — компании в кризисе» . Мошенничество в финансовой отчетности . Рутледж. стр. 108–131. ISBN 978-0-415-74270-2 .
- Мэтью, Энн Ф. (2015). « Загадка деятельности Феникса: необходима ли дальнейшая реформа? » Журнал закона о несостоятельности 23: 116-135.
- Сьюэлл, Бен (2020). «Полное руководство по незаконной деятельности в Фениксе», юристы Сьюэлла и Кеттла.
- Восстановление Феникса (2020) «Что такое компания Феникс» phoenixcompany.co.uk
Примечания
[ редактировать ]- ^ За исключением случаев, когда было предоставлено разрешение суда или соблюдены предписанные обстоятельства, в этом случае Часть 4, Глава 22 Правил о несостоятельности 1986 года регулирует порядок направления уведомления кредиторам.
- ^ являются, соответственно, Законом о корпорациях 2001 года , законами о налогообложении и пенсионном обеспечении и Законом о справедливой работе 2009 года.
- ^ Поправки к Закону о корпорациях (Фениксинг и другие меры) 2012 года (48). 2012 г. и Закон 2012 года о внесении поправок в налоговое законодательство (Меры № 2 2012 г.) (99). 2012.
- ^ Джеффри против Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам , [1990] WAR 183 (где директор передал название компании и активы от одной компании к другой, чтобы избежать выплаты арбитражного решения); Р против Хайльбронна [1999] QCA 95 , (1999) 150 FLR 43 (26 марта 1999 г.) (где директор компании со значительным налогом с продаж обязательства лишили компанию ее активов и передали их другому компании, а затем третьей компании, ведя при этом ту же деятельность под тем же торговым наименованием и без надлежащего рассмотрения при каждой передаче для погашения непогашенных обязательств). [ 23 ]
Ссылки
[ редактировать ]- ^ Jump up to: а б Маргрет и Пек 2015 , с. 109.
- ^ Коул 2003 , стр. 118–119.
- ^ Дэвид Куэйнтон (12 декабря 2008 г.). «Феникс: настроение вспыхивает с восхождением феникса» . Журнал событий.
- ^ Роуч 2010 , стр. 96–97.
- ^ Jump up to: а б с д Мэтью, Энн Ф. (2015). «Загадка деятельности феникса: необходимы ли дальнейшие реформы?» . Журнал закона о неплатежеспособности . 23 :119 . Проверено 18 февраля 2016 г.
- ^ Роуч 2010 , стр. 95–96.
- ^ «Права трудящихся при неплатежеспособности» . Адвокаты Томпсона. 2 июля 2009 г. , обсуждение Да Силва Джуниор против Composite Moldings & Design Ltd , [2008] UKEAT 0241_08_1808 (18 августа 2008 г.)
- ^ Джим Дэвис (4 марта 2005 г.). «Не дайте фениксу восстать из пепла» . Бухгалтерский возраст .
- ^ «Две компании-копии, заработавшие почти 2 миллиона фунтов стерлингов, закрыты после расследования Службы несостоятельности» . Служба банкротства . 11 июля 2014 г.
- ^ Миллер, Роберт (28 февраля 2006 г.). «Фирмы Феникса вызывают страхи о том, что они однодневны» . «Дейли телеграф» .
- ^ «Правительство призвало переосмыслить решение не предлагать кредиторам дополнительную юридическую защиту от компаний-фениксов» . Форум частного бизнеса. 27 января 2012 г.
- ^ «3: Доверие к режиму несостоятельности» . Шестой доклад: Служба по делам о несостоятельности . Комитет по бизнесу и предпринимательству Палаты общин. 21 апреля 2009 г.
- ^ Андерсон 2012 , с. 413.
- ^ Коул, Теренс (2003). «12: Компании Феникса». Итоговый отчет (PDF) . Том. 8. Канберра: Королевская комиссия по строительству . стр. 111–217. ISBN 0-642-21080-2 .
- ^ Андерсон и Халлер 2014 , стр. 472–473.
- ^ Действия против мошеннической деятельности Phoenix: Документ с предложениями (PDF) . Канберра: Австралийское Содружество. 2009. ISBN 978-0-642-74528-6 .
- ^ «Проект проекта: законопроект о поправках к корпорациям (схожие названия) 2012 года» . Казначейство . 20 декабря 2011 г.
- ^ Закон о поправках к корпорациям (Фениксинг и другие меры) 2012 г. (Cth)
- ^ Открытие, передача и закрытие бизнеса . Правительство Австралии, Комиссия по производительности. 2015.
- ^ Австралия, Сенатский комитет по экономическим вопросам, декабрь 2015 г.
- ^ Исследовательский документ компаний Феникса и торговли неплатежеспособными компаниями № 95/01 . Австралийская комиссия по ценным бумагам. 1996.
- ^ Занятие в Фениксе: определение проблемы и поиск решений . Омбудсмен по справедливой работе. 2012.
- ^ Андерсон 2012 , с. 420.
- ^ ASIC против Somerville & Ors [2009] NSWSC 934 , 77 NSWLR 110 (8 сентября 2009 г.)
- ^ Андерсон и Халлер 2014 , с. 473.
- ^ Андерсон и Халлер 2014 , с. 490.
- ^ Андерсон и Халлер 2014 , с. 477.
- ^ Омбудсмен по справедливой работе против Ramsey Food Processing Pty Ltd [2011] FCA 1176 (19 октября 2011 г.)
- ^ Омбудсмен по справедливой работе против Ramsey Food Processing Pty Ltd (№ 2) [2012] FCA 408 (20 апреля 2012 г.)
- ^ Омбудсмен по справедливой работе против Foure Mile Pty Ltd и Anor [2013] FCCA 682 (28 июня 2013 г.)
Внешние ссылки
[ редактировать ]- Рина Попат (6 января 2013 г.). «Что такое компания Феникс?» . Лондон: Дарлингтоны.