Законодательство о компаниях Каймановых островов
Закон о компаниях Каймановых островов в основном кодифицирован в Законе о компаниях (редакция 2018 г.) и Законе об обществах с ограниченной ответственностью 2016 г. [1] и, в меньшей степени, в Законе о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе (редакция 2015 г.). Каймановы острова — ведущий оффшорный финансовый центр (также известный как налоговая гавань), а финансовые услуги составляют значительную часть экономики Каймановых островов . Соответственно, закон о компаниях занимает гораздо более важную часть законодательства Каймановых островов, чем можно было бы ожидать.
Типы компаний
[ редактировать ]На Каймановых островах существует два типа компаний.
Первыми и более распространенными являются компании, созданные в соответствии с Законом о компаниях (редакция 2013 года). Такие компании могут быть созданы как обычные компании-резиденты, обычные компании-нерезиденты, освобожденные компании, освобожденные компании с ограниченным сроком действия (LDC) или компании специальной экономической зоны (СЭЗ). [2]
Второе — это общества с ограниченной ответственностью (или ООО), созданные в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью от 2016 года. ООО представляют собой форму гибрида компаний и товариществ. [3] Хотя они имеют отдельную правосубъектность (как компании), они не имеют акционерного капитала и управляются большинством голосов своих членов (как товарищества). [4]
Регистрация компании
[ редактировать ]На Каймановых островах любое одно или несколько лиц могут, подписав свое имя в меморандуме компании, зарегистрировать компанию для законных целей. [5] На практике компании почти всегда создаются профессиональными трастовыми компаниями, а не представителями общественности.
В соответствии с Законом о компаниях можно зарегистрировать компанию либо как компанию с ограниченной ответственностью, либо как компанию с ограниченной ответственностью. [6] Компания с ограниченной ответственностью также может быть зарегистрирована с использованием акционерного капитала. На практике подавляющее большинство компаний зарегистрированы как компании с ограниченной ответственностью.
Если компания будет осуществлять свою деятельность преимущественно за пределами Каймановых островов, она обычно регистрируется как освобожденная от уплаты налога компания. [7] Это в целом повторяет концепцию международной коммерческой компании из других юрисдикций, за исключением того, что в отношении освобожденных компаний экономия на налогах отсутствует. Основное преимущество регистрации в качестве освобожденной компании заключается в том, что освобожденным компаниям не нужно подавать отчеты.
Освобожденные компании также могут быть зарегистрированы как компании с ограниченным сроком действия. [8] или как компании специальной экономической зоны. [9] Компании с ограниченным сроком действия обязаны включать в свое название «LDC» или «Компания с ограниченным сроком действия». [10] и компании специальных экономических зон должны включать в свое название «SEZC» или «Компания специальной экономической зоны». [11]
На Каймановых островах компания также может быть зарегистрирована как компания с сегрегированным портфелем . [12] Компания с сегрегированным портфелем — это компания, которая отделяет активы и обязательства различных классов акций друг от друга и от общих активов компании. [13] Все компании с сегрегированным портфелем обязаны полностью включать в свое название обозначение «SPC» или «Компания с сегрегированным портфелем». [14]
Корпоративная личность
[ редактировать ]На Каймановых островах компания имеет правосубъектность, отдельную от своих участников (в отличие, например, от партнерства, зарегистрированного в соответствии с Законом об освобожденных партнерствах (редакция 2014 г.) ). Ответственность участников компании ограничивается их акциями или суммой их гарантии. [15] Аналогичным образом, директора или должностные лица компании обычно не несут ответственности по долгам компании, за исключением случаев, когда они в противном случае могут нести ответственность за свое собственное поведение или действия. Основными обстоятельствами, при которых ответственность может быть возложена на директоров в отношении их действий в качестве директоров, являются (1) если директор виновен в мошеннической торговле или неправомерных действиях, или (2) когда директор берет на себя личную ответственность или ответственность за определенные действия. [16]
И наоборот, активы компании считаются принадлежащими исключительно компании, а не ее участникам. В исключительных обстоятельствах суды готовы «прорвать корпоративную завесу» и признать активы компании принадлежащими участникам (или, наоборот, рассматривать обязательства компании как обязательства участников), но обстоятельства, при которых это будет сделать, являются редкими и исключительными. [17]
Корпоративная конституция
[ редактировать ]Корпоративная конституция частной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом о компаниях, состоит из меморандума и устава . Компании могут принять уставную форму статей (известную как «Таблица А»), указанную в Приложении 1 к Закону о компаниях. [18] но на практике очень немногие компании делают это.
Меморандум и устав компании хранятся в Реестре компаний, но недоступны для публичного ознакомления. В учредительный договор и устав могут быть внесены изменения только специальным постановлением . [19] что согласно законодательству Каймановых островов обычно означает большинство в две трети голосов, хотя это число может быть увеличено в соответствии с уставом. [20]
Любая поправка к меморандуму или статьям обычно вступает в силу после принятия специальной резолюции. Затем компания должна подать специальное решение в Реестр компаний, но невыполнение этого требования не повлияет на эффективность поправки.
После принятия меморандум и устав связывают компанию и каждого члена компании так, как если бы они были подписаны ею за печатью. [21]
Учредительным документом ООО является договор ООО. Это гораздо больше похоже на договор о партнерстве, чем на меморандум и устав компании. Договор ООО не подан и не зарегистрирован в Реестре компаний. [22]
Корпоративное управление
[ редактировать ]Бизнес и дела компании на Каймановых островах обычно управляются ее советом директоров . [23] Совет должен состоять из одного или нескольких человек, и это могут быть физические лица или компании. Директора обязаны добросовестно осуществлять свои полномочия в надлежащих целях и в интересах компании. [24] Закон о компаниях почти полностью ничего не говорит о положении директоров, а все соответствующие правовые принципы вытекают из общего права .
Участники компании юридически являются владельцами компании. Хотя они не имеют права диктовать директорам, как следует управлять компанией, [25] они имеют право назначать и смещать совет директоров, и посредством этого права осуществляют косвенный контроль. Решения могут приниматься членами формально или неофициально в соответствии с Дуоматики принципом .
не существует Специальных законодательных положений, защищающих миноритарных акционеров от « несправедливой предвзятости » со стороны мажоритарных акционеров, . Соответственно, миноритарные акционеры, у которых есть предубеждения в этом вопросе, должны полагаться на исключения общего права из правила, установленного в деле Фосс против Харботтла , [26] или добиваться ликвидации компании на справедливых и равноправных основаниях . Если миноритарный акционер добивается справедливой и равноправной ликвидации, суд имеет право по своему усмотрению издать ряд альтернативных постановлений, таких как (а) постановление, регулирующее ведение дел компании в будущем; (b) приказ, требующий от компании воздерживаться от совершения или продолжения действия, на которое жалуется заявитель, или от совершения действия, которое, по утверждениям истца, она не совершила; (c) приказ, разрешающий возбудить гражданское дело от имени и по поручению компании истцом на таких условиях, которые может определить Суд; или (d) приказ, предусматривающий покупку акций любых участников компании другими участниками или самой компанией. [27]
Директора обязаны выполнять свои обязанности перед самой компанией, а не перед отдельными ее членами. [28] Соответственно, если директор действует в нарушение своих обязанностей, то надлежащим истцом в любом иске является сама компания. Если компания не может предпринять какие-либо действия (поскольку она контролируется правонарушителем), суд может разрешить участнику возбудить иск от имени компании в порядке производного иска . Однако мерой ущерба будет убыток компании, и только убыток компании. Акционер не может предъявить иск лицу за правонарушение, совершенное против компании, за « рефлекторную потерю » стоимости его пакета акций, поскольку это приведет к тому, что нарушитель заплатит двойную компенсацию за одно и то же правонарушение (один раз компании и один раз акционерам). ). [29]
Акцент закона о компаниях Каймановых островов делается на защиту прав кредиторов и участников (т.е. источников капитала) как ключевых заинтересованных сторон в компании. Права других заинтересованных сторон, таких как сотрудники, клиенты и общество в целом, защищены сравнительно мало. Это отражает офшорный характер большинства компаний Каймановых островов и различные социальные и экономические условия, в которых они работают.
Акции и акционеры
[ редактировать ]Хотя компании на Каймановых островах могут быть созданы как гарантийные компании, на практике почти все компании регистрируются как компании, выпускающие акции . Выпуск акций регулируется уставом компании. [30]
Акционеры компаний на Каймановых островах не пользуются предусмотренными законом преимущественными правами или правами преимущественной покупки в отношении новых выпусков или продаж акций. Хотя компании могут воспользоваться установленной законом схемой преимущественного права покупки, предусмотренной законодательством, на практике это делают относительно немногие компании. Компании могут предусмотреть в своих учредительных документах специальные положения, касающиеся таких прав, и иногда это происходит в совместных предприятиях или в тех случаях, когда привилегированные акционеры инвестируют в компанию.
Голосование акционеров на Каймановых островах по-прежнему основано на обычной основе контроля большинства. Однако если большинство осуществляет свою власть таким образом, что это несправедливо наносит ущерб миноритарным акционерам, суд может предоставить миноритарным акционерам защиту.
Компании Каймановых островов могут выпускать акции на предъявителя , но только кастодиану. [31] Не существует аналогичных ограничений на право компаний выпускать долговые ценные бумаги на предъявителя или варранты на акции на предъявителя .
Долговое финансирование
[ редактировать ]Компании на Каймановых островах часто капитализируются в основном за счет заемных средств, а не за счет собственного капитала, будь то за счет внутригруппового долга или внешних заимствований. Компании не обязаны подавать финансовую отчетность на Каймановых островах при займе денег.
Если кредитор получает от компании обеспечение по задолженности, это обеспечение должно быть внесено в реестр ипотечных кредитов, залогов и других обременений компании. [32] Все кредиторы компании имеют право проверить реестр по требованию. [33]
Не существует никаких ограничений, запрещающих компаниям Каймановых островов оказывать финансовую помощь для приобретения собственных акций, а также требований о прохождении процедуры «обеления».
Реорганизация и реструктуризация
[ редактировать ]Существует ряд законодательных положений, согласно которым компании, зарегистрированные на Каймановых островах, могут реорганизоваться либо в рамках общей реорганизации группы, либо в рамках реструктуризации долга , либо для завершения сделки M&A .
- Слияния и консолидации . Две или более компании могут либо объединиться, либо объединиться по закону в одну компанию-преемника. [34] и компания-преемник унаследует активы всех компаний-учредителей и будет нести все обязательства и обязательства компаний-учредителей. При слиянии компания-преемник является одной из первоначальных компаний, которые слились. При консолидации все входящие в нее компании объединяются в одну новую компанию, которой не существовало до консолидации. После завершения слияния или консолидации выжившие компании исключаются и прекращают свое существование.
- Продолжение . Хотя это и не является реорганизационным процессом сам по себе, компании, зарегистрированные на Каймановых островах, имеют возможность редомицилироваться (или, говоря словами статута, «продолжать свое существование в соответствии с законами») любой другой юрисдикции, которая позволяет компаниям изменить юрисдикцию регистрации. [35] Аналогичным образом, компании имеют право мигрировать на Каймановы острова из других юрисдикций, если эти другие юрисдикции разрешают это. [36]
- Схемы обустройства . Компании могут заключить схему соглашения, согласно которой суд санкционирует компромисс или соглашение, заключенное участниками или кредиторами компании. [37] Схема должна быть одобрена большинством голосов и 75% голосов. [38] Если участники схемы или кредиторы схемы имеют разные интересы, суд может распорядиться разделить их на две или более группы для целей голосования по схеме. На Каймановых островах грубая форма реабилитации кредиторов, находящихся во владении должника, развивалась по аналогии с практикой в Гонконге, согласно которой компания сама подает заявление о назначении ликвидатора по резервам, который действует как приостановка рассмотрения претензий к компании. [39] а затем временный ликвидатор предложит схему реструктуризации долгов неплатежеспособной компании. [40]
Неплатежеспособность
[ редактировать ]Законодательство Каймановых островов о корпоративной несостоятельности почти полностью кодифицировано в ряде законодательных актов, включая Закон о компаниях, Закон о банкротстве (пересмотр 1997 года) и Правила ликвидации компаний 2008 года. На Каймановых островах компания будет считаться неспособной выплатить свои долги, если она не сможет погасить долг по решению суда или установленному законом письму-требованию или иным образом, к удовлетворению Суда, будет доказано, что она не в состоянии погасить свои долги. [41] Обычно достаточно продемонстрировать суду, что компания является балансовой неплатежеспособностью. [42] В каждом из этих обстоятельств кредитор обращается в суд с ходатайством о назначении ликвидатора . Компания также может добровольно ликвидироваться на основании специального решения, принятого участниками компании. [43]
В случае ликвидации компании, если Суд не распорядится иначе, в отношении каждой компании, ликвидируемой Судом, создается ликвидационный комитет, в состав которого входят представители ключевых кредиторов. [44] Целью комитета является предоставление рекомендаций и информации о пожеланиях кредиторов как органа ликвидатора.
Если ликвидатор назначается (добровольно или судом), его основная обязанность состоит в том, чтобы собрать все активы компании и затем распределить их на равных условиях среди кредиторов компании. [45] Закон наделяет ликвидатора широкими полномочиями, позволяющими ему сделать это. [46] После назначения ликвидатора необеспеченные кредиторы не могут начать судебное разбирательство против неплатежеспособной компании без разрешения суда. [47] и любые права иска против компании преобразуются в претензии в процессе ликвидации. Любое распоряжение имуществом компании после начала ликвидации является недействительным, если суд не примет иного решения. [48] Считается, что ликвидация начинается с момента подачи заявления (т.е. с момента вынесения приказа оно «относится к обратным сторонам»). [49]
Обеспеченные кредиторы, как правило, не участвуют в процессе ликвидации и могут продолжать предпринимать любые принудительные действия непосредственно в отношении своего залога в соответствии с действительным обеспечительным интересом . [50] Законодательство Каймановых островов предусматривает лишь очень небольшой класс преференциальных кредиторов , и они редко имеют коммерческое значение при ликвидации неплатежеспособных компаний. [51]
Когда компания переходит в неплатежеспособную ликвидацию, любые взаимные долги между компанией и кредитором, намеревающимся доказать свою ликвидацию, будут зачтены . [52] Право на зачет является обязательным и от него нельзя отказаться. Право на зачет также не утрачивается в силу того факта, что кредитор получил уведомление о неплатежеспособности компании в момент предоставления ей кредита.
Закон о компаниях включил в Закон Каймановых островов установленный законом о неттинге , относящийся к финансовым контрактам, и он будет иметь преимущественную силу над любыми другими положениями Закона о несостоятельности Каймановых островов. [53]
Ликвидатор может оспорить сделки, заключенные в предрассветный период до наступления неплатежеспособности, если такие сделки представляют собой либо несправедливое предпочтение , либо сделку с заниженной стоимостью . [54] Однако не существует отдельного режима уклонения от оспоримых плавающих сборов или вымогательских кредитных операций. Ликвидатор также может преследовать бывших директоров (включая теневых или фактических директоров) и должностных лиц компании за мошенническую торговлю (но не просто за неплатежеспособность ). [55]
Регулирование финансовых услуг
[ редактировать ]Финансовые услуги на Каймановых островах регулируются Валютным управлением Каймановых островов (или CIMA), независимым регулятором. Сфера действия CIMA распространяется на компании (и любые другие организации), занимающиеся регулируемым бизнесом. Основными регулируемыми видами бизнеса являются:
- Инвестиционные фонды
- Инвестиционный бизнес, в том числе:
- работа с инвестициями
- организация сделок по инвестициям
- управление инвестициями
- предоставление инвестиционных консультаций
- Страхование
- Банковское дело
- Финансирование и денежные услуги
- Трастовые компании
- Руководство компании
Большинство регулируемого бизнеса на Каймановых островах регулируется, если он ведется «в пределах» юрисдикции. Соответственно, если Каймановы острова будут зарегистрированы для предоставления инвестиционных консультаций в Индонезии, они все равно будут регулироваться на Каймановых островах, поскольку они предоставляют регулируемые услуги «изнутри» юрисдикции.
См. также
[ редактировать ]Внешние ссылки
[ редактировать ]Сноски
[ редактировать ]- ^ «Закон об обществах с ограниченной ответственностью, 2016 г.» (PDF) . Правительство Каймановых островов . Проверено 11 января 2018 г.
- ^ «Каймановы острова: виды компаний» . Lowtax.net . Проверено 13 июля 2016 г.
- ^ «Каймановы острова представляют новое транспортное средство: общество с ограниченной ответственностью» . Мэйплс и Колдер . Проверено 13 июля 2016 г.
- ^ Хотя по договоренности это можно делегировать «менеджерам».
- ^ Закон о компаниях, раздел 5.
- ^ Закон о компаниях, разделы 8 и 9.
- ^ Закон о компаниях, раздел 163.
- ^ Закон о компаниях, раздел 178 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 182A (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 179 (1) (b) (ii).
- ^ Закон о компаниях, раздел 182B (1) (a) (ii).
- ^ Закон о компаниях, раздел 213.
- ^ Закон о компаниях, разделы 220 и 221.
- ^ Закон о компаниях, раздел 215.
- ^ Закон о компаниях, раздел 6.
- ^ Уильямс против Natural Life Health Foods Ltd [1998] UKHL 17
- ^ Prest v Petrodel Resources Ltd [2013] UKSC 34
- ^ Закон о компаниях, раздел 22 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 10 (меморандум) и раздел 24 (статьи).
- ^ Закон о компаниях, раздел 60.
- ^ Закон о компаниях, раздел 12 (меморандум) и раздел 25 (3) (статьи).
- ^ Закон об обществах с ограниченной ответственностью, 2016 г., раздел 16 (3).
- ^ Это будет указано в статьях; см., например, статью 66 Таблицы А (приведенную в Приложении 1 к Закону о компаниях).
- ^ Howard Smith Ltd против Ampol Petroleum Ltd [1974] AC 821
- ^ Автоматический самоочищающийся фильтр Syndicate Co Ltd против Cuninghame [1906] 2 Глава 34
- ^ (1843) 67 IS 189
- ^ Закон о компаниях, раздел 95 (3).
- ^ Фосс против Харботтла (1843) 67 ER 189
- ^ Джонсон против Гора Вуда и Ко [2002] 2 AC 1
- ^ См., например, Таблицу А Закона о компаниях, Приложение 1, Статья .
- ^ Закон о компаниях, раздел 229 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 54 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 54 (3).
- ^ Закон о компаниях, раздел 233.
- ^ Закон о компаниях, раздел 206 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 201 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 86.
- ^ Закон о компаниях, раздел 86 (2).
- ^ Закон о компаниях, раздел 97 (1).
- ^ Сэнди Корбетт и Дэвид Уокер. Руководство по реструктуризации и несостоятельности в Америке, 2008/2009 (PDF) . п. 318.
- ^ Закон о компаниях, раздел 93.
- ↑ Re Herald Fund SPC (официальная ликвидация) FSD 27/13, Большой суд (не сообщается), Джонс Дж, 28 января 2014 г. «Ликвидационные комитеты Каймановых островов – что нужно знать потенциальным членам» (PDF) . Харни Вествуд и Ригельс . Проверено 11 ноября 2014 г.
- ^ Закон о компаниях, раздел 90 (b) (i).
- ^ Правила ликвидации компаний 2008 г. с поправками, внесенными Правилами ликвидации компаний (поправка) 2013 г.
- ^ Закон о компаниях, раздел 110 и раздел 140 (1).
- ^ Закон о компаниях, приложение 3.
- ^ Закон о компаниях, раздел 97 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 99.
- ^ Закон о компаниях, раздел 100 (2).
- ^ Закон о компаниях, раздел 132 (1).
- ^ Закон о компаниях, раздел 141 (1) и приложение 2.
- ^ Закон о банкротстве, раздел 127.
- ^ Закон о компаниях, раздел 140 (2).
- ^ Закон о компаниях, раздел 145 и раздел 146.
- ^ Закон о компаниях, раздел 147.