Несправедливое предпочтение

Несправедливое предпочтение (или «оспоримое преимущество») — это юридический термин, возникающий в законодательстве о банкротстве , когда физическое лицо или компания передает активы или выплачивает долг кредитору незадолго до вступления в банкротство , причем этот платеж или передача могут быть отменены по заявлению ликвидатора управляющего или в случае банкротства как несправедливое предпочтение или просто предпочтение. ^[1]

Обзор

Закон о несправедливых предпочтениях варьируется от страны к стране, но, что характерно, чтобы признать сделку или платеж несправедливым предпочтением, ликвидатору необходимо будет доказать, что:

лицо или компания были неплатежеспособными на момент совершения платежа (либо по тесту денежного потока , либо по тесту баланса - это варьируется от страны к стране)

лицо или компания затем обанкротились в течение определенного периода времени, обычно называемого периодом уязвимости. ^[2]
платеж привел к тому, что кредитор оказался в лучшем положении, чем другие необеспеченные кредиторы
в некоторых юрисдикциях также необходимо доказать, что банкрот намеревался предоставить преференцию. ^[3]

В большинстве стран заявление об отмене сделки в качестве предпочтения может быть подано только ликвидатором или доверительным управляющим в случае банкротства, поскольку лицо, осуществляющее платеж, должно находиться в состоянии банкротства, и, таким образом, оно обычно не несет ответственности за судебные иски со стороны других кредиторов. .

Последствия успешной подачи заявки на объявление транзакции несправедливой преференцией могут быть разными. Кредитор, получивший платеж или активы, неизбежно должен вернуть их ликвидатору. В некоторых странах с активами обращаются обычным образом и могут забрать их любые обеспеченные кредиторы , у которых есть обеспечительный интерес , который фиксирует активы (что характерно для плавающего залога ). ^[4] Однако в некоторых странах возмещение несправедливых преференций «ограждено» таким образом, что оно становится доступным для пула активов необеспеченных кредиторов .

Несправедливое предпочтение имеет некоторые из тех же характеристик, что и мошенническая передача . ^[5] но юридически это отдельные понятия. ^[6] Обычно не требуется доказывать намерение совершить мошенничество для возврата активов в соответствии с заявлением о несправедливых преференциях. Однако, как и в случае с мошенническими заявками на передачу, несправедливые преференции часто наблюдаются в связи со схемами защиты активов , которые предполагаемый банкрот принимает слишком поздно.

Во многих юрисдикциях предусмотрены исключения в случае сделок, заключенных в ходе обычной деятельности с целью продолжения деятельности компании, и такие сделки обычно либо подтверждаются, либо предполагаются подтвержденными.

В отдельных юрисдикциях

Великобритания

Закон о несостоятельности 1986 года, раздел 239
Ре MC Bacon Ltd (№ 1)

Соединенные Штаты

Преимущество банкротстве в федеральном законе США о ^[7] это передача имущества должником своему кредитору в счет ранее существовавшего долга, осуществляемая в то время, когда должник является неплатежеспособным ^[8] и дает кредитору больше, чем он получил бы при ликвидации активов должника в процедуре банкротства . Это, прежде всего, порождение Кодекса о банкротстве США. ^[9] хотя в некоторых штатах действуют аналогичные законы штата. Если льготная сделка совершена в течение определенного срока до объявления должником о банкротстве или от его имени, то конкурсный управляющий должника правомочен взыскать преимущественно переданное имущество. Механизм восстановления – уклонение от передачи. ^[10] После такого расторжения взысканное имущество становится собственностью конкурсной массы. ^[11] Обычно этот срок составляет 90 дней. Однако если льготный перевод осуществляется «инсайдеру», то срок составляет один год. «Инсайдером» обычно является родственник или лицо, имеющее возможность контролировать деятельность должника. ^[12] Кодекс о банкротстве предусматривает некоторые исключения из этих правил в отношении переводов, которые должны быть одновременными, осуществляемыми в ходе обычной деятельности или в той степени, в которой они осуществляются по новой стоимости, и других. ^[13]

Во всех следующих примерах предполагается, что требования к преференциям, изложенные выше, существуют на момент осуществления передачи.

Обеспечение ранее необеспеченного долга.
Замена имущества большей стоимости в качестве обеспечения существующего залогового имущества, стоимость которого недостаточна для полного обеспечения погашения долга.
Выплата некоторым, но не всем необеспеченным кредиторам.
При сделке с недвижимостью отсрочка регистрации ипотечного кредита более чем на 30 дней после создания долга, который он обеспечивает. ^[14]

Швейцария

В соответствии со швейцарским законодательством кредиторы, имеющие свидетельство о неоплаченных долгах перед должником, или кредиторы, находящиеся в состоянии банкротства, могут подать иск против третьих лиц, которые получили выгоду от несправедливых предпочтений или мошеннических передач должника до ареста активов или банкротства . ^{[ нужна ссылка ]}

См. также

Примечания

^ См., например, раздел 239 Закона о несостоятельности 1986 года Соединенного Королевства , в котором используется термин «Предпочтение», а не «Несправедливое предпочтение»; раздел 565 Закона о корпорациях Австралии 2001 года [1] ; и разд. 547 Кодекса США о банкротстве.
^ В большинстве юрисдикций применяется переменный период уязвимости, например, в некоторых странах период уязвимости обычно составляет 6 месяцев или 2 года, если кредитор является «связанным лицом», например родственником семьи или компанией из той же группы.
^ Такова позиция в Соединенном Королевстве (хотя в разделе 239(6) говорится, что льготный платеж в пользу связанного лица порождает презумпцию намерения отдать предпочтение), но в Австралии и США это не так. необходимо показать намерение отдать предпочтение
^ См. Re Oasis Merchandising Services Ltd (1997) BCC 282, который теперь заменен законодательством.
^ В Соединенном Королевстве см. раздел 423 Закона о несостоятельности 1986 г.
^ В частности, мошенническая передача всегда уменьшает чистую стоимость передающего лица, а предпочтение - нет. Кроме того, в большинстве правовых систем не обязательно, чтобы сторона-плательщик объявляла себя банкротом для того, чтобы сделка, которая представляет собой мошенническую передачу, была отменена, и большинство правовых систем не требуют намерения совершить мошенничество для установления несправедливого предпочтения.
^ 11 USC § 101 и последующие. , известный как Кодекс о банкротстве
^ Согласно Кодексу о банкротстве, неплатежеспособность существует, когда сумма долгов должника превышает справедливую стоимость имущества должника, за некоторыми исключениями. Это проверка баланса. Глава 11 Кодекса США, разд. 101(32)
^ 11 USC § 547
^ Глава 11 Кодекса США, разделы. 547(б) и 551
^ Там же , разд. 551
^ Глава 11 Кодекса США, раздел. 101(31)
^ Глава 11 Кодекса США, раздел. 547(с)
^ Раздел 547 (e) Кодекса о банкротстве предусматривает, что при сделках с недвижимостью передача происходит в момент их совершения, если они совершены в течение 30 дней после этого. В противном случае передача по закону считается осуществленной с момента ее фактического совершения. Что касается ипотеки, совершенство обычно требует регистрации ипотеки.

[1] См., например, раздел 239 Закона о несостоятельности 1986 года Соединенного Королевства , в котором используется термин «Предпочтение», а не «Несправедливое предпочтение»; раздел 565 Закона о корпорациях Австралии 2001 года [1] ; и разд. 547 Кодекса США о банкротстве.

[2] В большинстве юрисдикций применяется переменный период уязвимости, например, в некоторых странах период уязвимости обычно составляет 6 месяцев или 2 года, если кредитор является «связанным лицом», например родственником семьи или компанией из той же группы.

[3] Такова позиция в Соединенном Королевстве (хотя в разделе 239(6) говорится, что льготный платеж в пользу связанного лица порождает презумпцию намерения отдать предпочтение), но в Австралии и США это не так. необходимо показать намерение отдать предпочтение

[4] См. Re Oasis Merchandising Services Ltd (1997) BCC 282, который теперь заменен законодательством.

[5] В Соединенном Королевстве см. раздел 423 Закона о несостоятельности 1986 г.

[6] В частности, мошенническая передача всегда уменьшает чистую стоимость передающего лица, а предпочтение - нет. Кроме того, в большинстве правовых систем не обязательно, чтобы сторона-плательщик объявляла себя банкротом для того, чтобы сделка, которая представляет собой мошенническую передачу, была отменена, и большинство правовых систем не требуют намерения совершить мошенничество для установления несправедливого предпочтения.

[7] 11 USC § 101 и последующие. , известный как Кодекс о банкротстве

[8] Согласно Кодексу о банкротстве, неплатежеспособность существует, когда сумма долгов должника превышает справедливую стоимость имущества должника, за некоторыми исключениями. Это проверка баланса. Глава 11 Кодекса США, разд. 101(32)

[9] 11 USC § 547

[10] Глава 11 Кодекса США, разделы. 547(б) и 551

[11] Там же , разд. 551

[12] Глава 11 Кодекса США, раздел. 101(31)

[13] Глава 11 Кодекса США, раздел. 547(с)

[14] Раздел 547 (e) Кодекса о банкротстве предусматривает, что при сделках с недвижимостью передача происходит в момент их совершения, если они совершены в течение 30 дней после этого. В противном случае передача по закону считается осуществленной с момента ее фактического совершения. Что касается ипотеки, совершенство обычно требует регистрации ипотеки.

[1]

[2]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]

[8]

[9]

[10]

[11]

[12]

[13]

[14]