Временная ликвидация

Предварительная ликвидация — это процесс, который существует в законах о корпоративной несостоятельности ряда юрисдикций общего права при котором после подачи судом ходатайства о ликвидации компании , , но до того, как суд заслушает и примет решение по ходатайству, суд может назначить ликвидатора на «временной» основе. ^[1] (Временный ликвидатор назначается для защиты активов компании и поддержания статус-кво до рассмотрения ходатайства.) В отличие от обычного ликвидатора , временный ликвидатор не оценивает претензии к компании и не пытается распределить активы компании среди кредиторов. , поскольку право на реализацию активов приходит после того, как суд выносит решение о ликвидации. ^[2]

На практике большинство случаев подачи заявок на назначение временного ликвидатора связано с обвинениями в мошенничестве или других неправомерных действиях, касающихся компании. ^[3]

Приложение

Обычно заявление о назначении временного ликвидатора подается: ^[2]

кредитор, если он обеспокоен тем, что активы компании находятся под угрозой или могут быть растрачены или недоступны для кредиторов в течение периода до рассмотрения заявления о ликвидации;
акционеры, если они обеспокоены директоров компании неправомерными действиями ; или
сама компания. Это может возникнуть из-за спора между директорами и другими должностными лицами или из-за того, что компания неплатежеспособна, и директора не хотят рисковать неплатежеспособными торговыми претензиями в период до назначения официального ликвидатора. В некоторых юрисдикциях (но не во всех) компания может подать заявку на временную ликвидацию, чтобы оградить себя от претензий кредиторов, пока она пытается провести реструктуризацию .

Средство правовой защиты является исключительным, и в большинстве случаев заявления о назначении временного ликвидатора подаются из-за опасений по поводу какого-либо материального нарушения. ^[3] В исключительных случаях государственные органы также могут подать заявление о назначении временного ликвидатора для защиты общественных интересов от мошенничества или других подобных действий, хотя это встречается гораздо реже. ^[4]

Суд всегда имеет право по своему усмотрению назначать временного ликвидатора. Суд обычно не одобряет заявление, если не удостоверится, что существует высокая вероятность того, что ликвидатор будет назначен по существу заявления. Но даже если компания, скорее всего, будет ликвидирована, временная ликвидация по-прежнему является исключительным временным или «чрезвычайным средством правовой защиты». ^[5] Для назначения временного ликвидатора в промежуточный период должны быть особые причины. Обычно это происходит потому, что активы должны столкнуться с высоким риском распыления или должна быть какая-то другая неотложная причина, по которой требуется ликвидатор на промежуточный период. ^[6]

Заявление, скорее всего, будет удовлетворено в ситуациях, когда: ^[6]

необходимо, чтобы независимое лицо расследовало компанию и ее дела;
возникла острая необходимость принять меры по сохранению активов компании;
возник существенный конфликт интересов между директором и компанией ; или
имело место нарушение правил в ведении дел компании.

И наоборот, поскольку существует некоторая срочность или риск распыления активов, заявки, скорее всего, будут отклонены, если: ^[6]

единственной причиной, на которую ссылался кредитор, была неплатежеспособность компании (и не более);
административный управляющий или администратор уже был назначен, что исключает риск растраты активов;
заявление было подано с неправомерной целью, например, для максимизации собственного положения заявителя;
заявление было подано просто для того, чтобы попытаться разрешить компании продолжать торговлю в тех случаях, когда компания является неплатежеспособной и явно должна быть ликвидирована; или
возник настоящий спор относительно долга кредитора.

Учитывая их характер, заявления о предварительной ликвидации часто подаются срочно и без уведомления компании или ее директоров. Если заявление подано без предварительного уведомления: ^[1]

заявитель обязан «полное и откровенное раскрытие» суду всех существенных фактов (включая любые факты, неблагоприятные для заявителя); и
заявителю, как правило, придется дать обязательство возместить ущерб, чтобы компенсировать компании любые причиненные убытки, если впоследствии после полного слушания выяснится, что приказ не должен был быть издан. ^[7]

Эффект

Если суд вынесет постановление, то в компании назначается временный ликвидатор, и контроль над всеми активами компании, а также ведение любого бизнеса и других дел компании передаются временному ликвидатору. Директора перестают иметь какие-либо полномочия. ^[2] Почти во всех юрисдикциях временный ликвидатор обычно должен быть лицензированным специалистом по делам о несостоятельности.

Временный ликвидатор, как правило, будет обладать только полномочиями и функциями, возложенными на него или ее постановлением суда. Обычно в обязанности временного ликвидатора не входит сбор и продажа активов компании или иные действия, связанные с фактической ликвидацией компании. Основная причина назначения – сохранение имущества компании. ^[8]

Одной из распространенных функций временного ликвидатора является расследование того, было ли имущество компании присвоено незаконно или ее деятельность велась неправомерно. Но, вообще говоря, временный ликвидатор не будет иметь полномочий возбуждать дело от имени компании о неправомерной торговле или оспаривать сделки как сделки с заниженной стоимостью или несправедливые предпочтения . ^[9]

Прекращение действия

Предварительная ликвидация обычно завершается одним из трех способов: ^[1]

издается приказ о полной ликвидации;
выносится постановление суда об отмене предварительной ликвидации (обычно на слушании между сторонами для оспаривания первоначального назначения); или
само заявление о ликвидации отклоняется.

Конкретные юрисдикции

Эффект временной ликвидации варьируется от юрисдикции к юрисдикции.

Австралия

В Австралии временная ликвидация регулируется разделом 472(2) Закона о корпорациях 2001 года . ^[10] В Австралии временные ликвидаторы должны быть лицензированными специалистами по банкротству. ^[2]

Британские Виргинские острова

Согласно законодательству Британских Виргинских островов, временная ликвидация регулируется разделом 170 (4) Закона о несостоятельности 2003 года. ^[11] В деле Akai Holdings Limited против Brinlow Investments Limited ^[12] было установлено, что заявителю необходимо будет показать четыре вещи:

заявление в суд о назначении ликвидатора;
хорошее аргументированное обоснование наличия оснований для назначения ликвидатора;
хорошее аргументированное доказательство наличия у заявителя необходимой репутации; и
что суд должен по своему усмотрению сохранить статус-кво в отношении активов компании.

Канада

В Канаде ликвидация резерва регулируется разделом 28 Закона о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, c. W-11). ^[13]

Каймановы острова

На Каймановых островах временная ликвидация в основном регулируется разделом 104(3) Закона о компаниях (пересмотренная версия 2013 г.). Одной из необычных особенностей предварительной ликвидации на Каймановых островах является то, что можно назначить временного ликвидатора и при этом позволить директорам сохранить свои полномочия по управлению. ^[14] Это отчасти способствует несколько необычному использованию предварительной ликвидации на Каймановых островах в рамках процесса корпоративного восстановления должника . Компания сама подаст заявку на постановление о предварительной ликвидации, и будут назначены временные ликвидаторы, что фактически приведет к приостановлению требований необеспеченных кредиторов . Затем совет директоров может использовать эту «передышку», чтобы попытаться осуществить реструктуризацию долгов компании в соответствии со схемой соглашения или в соответствии с международным процессом реструктуризации в судах других юрисдикций. ^[15] Этот подход не был отвергнут судами других юрисдикций (например, Гонконга). ^[16] но принято в других. ^[17]

Гонконг

В Гонконге существует три типа временных ликвидаторов. ^[18] Существуют «традиционные» временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии со статьей 193 Постановления о гонконгских компаниях (ликвидация и прочие положения) (глава 32); существуют также временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии с добровольной ликвидацией членов в соответствии с разделом 228A Постановления, и существуют назначения «Группы T» в соответствии с разделом 194(1A) Постановления, согласно которым Официальный управляющий назначается временным ликвидатором.

С момента решения по делу «Легенда» в 2006 г. ^[19] временная ликвидация не может использоваться как средство защиты компании от претензий кредиторов с целью облегчения реструктуризации в Гонконге, ^[16] хотя до этой даты такая практика была относительно распространена. ^[18]

ЮАР

В Южной Африке «временная ликвидация» имеет совсем другое значение. Когда кредитор или иное лицо обращается в суд с просьбой о ликвидации предприятия, то приказ сначала делается на временной основе, а затем подтверждается (или нет) на полном слушании, во многом аналогично указу ниси и указу абсолютного в другие юрисдикции. ^[20]

Великобритания

В Соединенном Королевстве право назначать временного ликвидатора закреплено в статье 135(1) Закона о несостоятельности 1986 года и рассматривается как «чрезвычайная процедура». ^[1] Категории лиц, которые могут подать заявление о назначении, изложены в правиле 4.25(1) Правил о несостоятельности 1986 года . ^[21] Согласно английскому законодательству, все временные ликвидаторы должны быть лицензированными специалистами по делам о несостоятельности. ^[22] Если при подаче заявления о назначении ликвидатора возникают опасения по поводу возможного растраты активов или неправомерных действий со стороны директоров, то суд может распорядиться о назначении временного ликвидатора . ^[1] Временная ликвидация, по существу, представляет собой «экстренная процедура». Временный ликвидатор может быть назначен судом только после подачи заявления о ликвидации. ^[23] Основной причиной назначения временного ликвидатора обычно является сохранение активов компании. На практике большинство случаев подачи заявок на назначение временного ликвидатора связано с мошенничеством или другими неправомерными действиями. ^[3] Заявителю обычно необходимо продемонстрировать, что (а) вполне вероятно, что приказ о ликвидации будет вынесен во время слушания по ходатайству; и (b) активы компании находятся под угрозой до рассмотрения ходатайства (что включает в себя либо растрату активов компании, либо потенциальную потерю или уничтожение бухгалтерских книг и записей компании. ^[24] Соответственно, обычно необходимо установить одно (или и то, и другое), что: (a) компания явно неплатежеспособна, и вполне вероятно, что приказ о ликвидации будет издан во время слушания по ходатайству; и/или (b) имело место неправомерное поведение, которое могло бы оправдать справедливое и равноправное прекращение деятельности. Назначение временного ликвидатора также может быть произведено, если это отвечает общественным интересам. ^[25]

Из-за чрезвычайного характера средств правовой защиты заявления на временную ликвидацию очень часто подаются срочно и без уведомления компании. В таких случаях заявитель несет юридическое обязательство полностью и откровенно раскрыть суду все существенные факты, включая факты, которые неблагоприятны для дела заявителя. От заявителя также обычно требуется дать обязательство о возмещении убытков в том случае, если суд впоследствии определит, что не следовало издавать приказ о компенсации компании любого ущерба, причиненного ей в результате назначения. ^[7]

Если назначается временный ликвидатор, полномочия директоров компании фактически прекращаются, и совет директоров сохраняет лишь остаточные полномочия подать заявку на увольнение или сопротивление ходатайству о ликвидации. ^[26] Назначение временного ликвидатора прекращается, когда: ^[1]

ликвидатор назначается на полном слушании;
временный ликвидатор освобождается по решению суда; или
основное ходатайство о ликвидации отклоняется.

Ссылки

^ Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж «Временная ликвидация: краткое руководство» . Практическое право . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б ^с ^д «Временная ликвидация» . Уорреллс. 25 сентября 2013 г. Архивировано из оригинала 13 июня 2015 г. Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б ^с Стивен Феннелл и Даррен Брэдшоу (19 июня 2013 г.). «Временная ликвидация и мошенничество» . Лексология . Проверено 30 июля 2015 г.
^ См., например, Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch) , в котором компания проводила незаконную лотерею.
^ Дэниел Льюис и Найла Юсуф. «Временная ликвидация – убить или вылечить?» (PDF) . Спасение бизнеса. Архивировано из оригинала (PDF) 4 марта 2016 года . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б ^с «Реструктуризация и несостоятельность – временная ликвидация» (PDF) . Клейтон Утц . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б О Highfield Commodities Ltd [1984] BCLC 623.
^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)
^ В отношении Overnight Limited [2009] EWHC 601 (Ch)
^ «Закон о корпорациях 2001 года, раздел 472» . Проверено 30 июля 2015 г. .
^ Харни Вествуд и Ригельс (2014). Коммерческое право Британских Виргинских островов (3-е изд.). Свит и Максвелл . 7.073. ISBN 9789626615294 .
^ (BVIHCV 2006/0134) в [44] и далее.
^ «Закон о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, c. W-11)» . Веб-сайт законов о правосудии . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Правила ликвидации компаний (редакция 2008 г.), Приказ 4, правило 7 (3).
^ «Временная ликвидация Каймановых островов в поддержку разбирательства по главе 11» . Мейплс и Колдер . 17 декабря 2012 года . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б Эндрю Киннисон и Джеки Юнг (4 августа 2006 г.). «Корпоративное спасение: необходимость законодательства» . Международное юридическое бюро . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Филип Р. Вуд (2007). Принципы международной несостоятельности . Свит и Максвелл . ISBN 9781847032102 . Проверено 30 июля 2015 г.
^ Jump up to: ^а ^б «Временные ликвидаторы» (PDF) . Бриско Вонг Ферье . Проверено 30 июля 2015 г. ^{[ постоянная мертвая ссылка ]}
^ Re Legend International Resorts Ltd [2006] 2 HKLRD 192
^ Наника Принслу. «Ликвидация бизнеса в Южной Африке» . ФинданАдвокат . Проверено 30 июля 2015 г.
^ SI 1925 из 1986.
^ Закон о несостоятельности 1986 года, раздел 388 (1) (a).
^ Закон о несостоятельности 1986 г., статья 135 (1).
^ Налоговая и таможенная служба против Rochdale Drinks Distributors Ltd [2011] EWCA Civ 1116
^ Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch)
^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)

[Practical-1] Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж «Временная ликвидация: краткое руководство» . Практическое право . Проверено 30 июля 2015 г.

[Worrells-2] Jump up to: ^а ^б ^с ^д «Временная ликвидация» . Уорреллс. 25 сентября 2013 г. Архивировано из оригинала 13 июня 2015 г. Проверено 30 июля 2015 г.

[Fraud-3] Jump up to: ^а ^б ^с Стивен Феннелл и Даррен Брэдшоу (19 июня 2013 г.). «Временная ликвидация и мошенничество» . Лексология . Проверено 30 июля 2015 г.

[4] См., например, Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch) , в котором компания проводила незаконную лотерею.

[Kill-5] Дэниел Льюис и Найла Юсуф. «Временная ликвидация – убить или вылечить?» (PDF) . Спасение бизнеса. Архивировано из оригинала (PDF) 4 марта 2016 года . Проверено 30 июля 2015 г.

[Clayton-6] Jump up to: ^а ^б ^с «Реструктуризация и несостоятельность – временная ликвидация» (PDF) . Клейтон Утц . Проверено 30 июля 2015 г.

[ReferenceA-7] Jump up to: ^а ^б О Highfield Commodities Ltd [1984] BCLC 623.

[8] Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)

[9] В отношении Overnight Limited [2009] EWHC 601 (Ch)

[10] «Закон о корпорациях 2001 года, раздел 472» . Проверено 30 июля 2015 г. .

[BVI-11] Харни Вествуд и Ригельс (2014). Коммерческое право Британских Виргинских островов (3-е изд.). Свит и Максвелл . 7.073. ISBN 9789626615294 .

[12] (BVIHCV 2006/0134) в [44] и далее.

[13] «Закон о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, c. W-11)» . Веб-сайт законов о правосудии . Проверено 30 июля 2015 г.

[14] Правила ликвидации компаний (редакция 2008 г.), Приказ 4, правило 7 (3).

[Maples-15] «Временная ликвидация Каймановых островов в поддержку разбирательства по главе 11» . Мейплс и Колдер . 17 декабря 2012 года . Проверено 30 июля 2015 г.

[Legend-16] Jump up to: ^а ^б Эндрю Киннисон и Джеки Юнг (4 августа 2006 г.). «Корпоративное спасение: необходимость законодательства» . Международное юридическое бюро . Проверено 30 июля 2015 г.

[17] Филип Р. Вуд (2007). Принципы международной несостоятельности . Свит и Максвелл . ISBN 9781847032102 . Проверено 30 июля 2015 г.

[BWF-18] Jump up to: ^а ^б «Временные ликвидаторы» (PDF) . Бриско Вонг Ферье . Проверено 30 июля 2015 г. ^{[ постоянная мертвая ссылка ]}

[19] Re Legend International Resorts Ltd [2006] 2 HKLRD 192

[20] Наника Принслу. «Ликвидация бизнеса в Южной Африке» . ФинданАдвокат . Проверено 30 июля 2015 г.

[21] SI 1925 из 1986.

[22] Закон о несостоятельности 1986 года, раздел 388 (1) (a).

[23] Закон о несостоятельности 1986 г., статья 135 (1).

[24] Налоговая и таможенная служба против Rochdale Drinks Distributors Ltd [2011] EWCA Civ 1116

[25] Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch)

[26] Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)

[1]

[2]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]

[8]

[9]

[10]

[11]

[12]

[13]

[14]

[15]

[16]

[17]

[18]

[19]

[20]

[21]

[22]

[23]

[24]

[25]

[26]