Коллизионный процесс
| Коллизия законов и международное частное право |
|---|
| Предварительные сведения |
| Элементы определения |
| Связующие факторы |
| Основные правовые области |
| Правоприменение |
Во всех судебных процессах, связанных с коллизией законов , вопросы процедуры , а не существа, всегда определяются lex fori , то есть правом государства , в котором рассматривается дело.
Какие вопросы являются процедурными?
[ редактировать ]Это часть процесса, называемого характеристикой . К процедурным вопросам относятся следующие:
- Подавая иск в суд первой инстанции , истец просит предоставить местные средства правовой защиты. Это не будет проблемой, если форма судебной защиты в целом аналогична правовой помощи, предоставляемой в соответствии с lex causae , то есть законом, выбранным в соответствии с нормами выбора права . Но суды первой инстанции могут отказать в средстве правовой защиты в двух ситуациях:
- если последствия предоставления запрошенной помощи будут противоречить публичному порядку суда первой инстанции;
- если бы эффект такой защиты был бы настолько отличным от того, который предусмотрен в соответствии с lex causae , что это сделало бы право, которое требуется реализовать, другим правом. Например, в соответствии с английским законодательством [1960] 2 QB 19 суду было предложено в деле «Францес против Аргенти» обеспечить соблюдение греческого соглашения о брачном приданом . Хотя форум не имел возражений по поводу государственной политики и согласился с тем, что такие соглашения подлежат исполнению, в облегчении было отказано, поскольку не существовало местных правил расчета суммы, подлежащей выплате. Иной результат был бы достигнут, если бы в соглашении была предусмотрена выплата ликвидированной суммы. Так, в деле «Шахназ против Ризвана» [1965] 1 QB 390 отсроченный махр (приданое) был применен как часть добрачного соглашения, заключенного в Индии с учетом заключения брака в то время, когда брачные соглашения обычно не подлежали исполнению в соответствии с английским языком. закон. Судья признал разницу между алиментами и приданым и назначил выплату как право ex Contractu, а не как супружеское право. Таким образом, было предоставлено средство правовой защиты для реализации права in personam , подлежащий принудительному исполнению женой или вдовой в отношении мужа или его наследников. Тот же результат достигается в Соединенных Штатах , см . «Азиз против Азиза» [1985], где суд Нью-Йорка применил отсрочку в размере 5000 долларов США, поскольку условия контракта соответствовали Закону штата Нью-Йорк об общих обязательствах. Суд отклонил иск мужа о том, что это был супружеский иск.
- Местное законодательство определяет, кто может подать в суд и стать ответчиком в суде в качестве сторон иска. Судебная практика по этому вопросу не очень последовательна. Например, английский суд постановил в деле Banque Internationale de Commerce de Petrograd v Goukassow [1923] 2 KB 682, что умерший человек не может быть стороной иска, даже если это было возможно в соответствии с lex causae . Однако если иностранное юридическое лицо обладает правосубъектностью в соответствии с законодательством страны, в которой оно было учреждено, оно может быть стороной английского производства. Так, в деле Bumper Development Corp. против комиссара полиции города [1991] 1 WLR 1362 стороной мог быть индийский храм, который представлял собой «немногим больше, чем груда камней».
- Все вопросы доказательств, необходимые для определения допустимости и доказательной силы доказательств, а также компетентности свидетеля, рассматриваются в соответствии с lex fori , за исключением того, что презумпции, как опровержимые , так и неопровержимые, обычно являются правилами существа. В некоторых случаях применение lex fori имеет смысл — ведь если правила форума требуют, чтобы юридические документы были напечатаны шрифтом из двенадцати пунктов , а выбор правового штата требует, чтобы те же документы были напечатаны шрифтом из четырнадцати пунктов. точечный шрифт, нет смысла требовать от суда определения того, какой размер шрифта следует использовать в споре о выборе права. Однако многие спорные дела были основаны на выводах о том, что такие вопросы, как бремя доказывания , допустимость доказательств и сроки исковой давности , носят скорее процедурный, чем материальный характер, поскольку эти правила могут изменить исход дела.
- В договорном праве статья 10(c) Конвенции ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим, 1980 г.) предусматривает, что оценка ущерба является вопросом lex causae . В других случаях основание иска приведет к возникновению вопросов как процедурного, так и материального характера. Например, в деликтах вопросы отдаленности и причинности будут определяться lex causae , тогда как количественная оценка ущерба будет определяться lex fori .
- Статус исковой давности обычно рассматривается как имеющий последствия для государственной политики, особенно в тех случаях, когда зарубежные сроки либо очень длинные, либо очень короткие. В крайних случаях lex fori будет применяться для защиты интересов уязвимых сторон, например, английский суд постановил в деле «Джонс против Троллоп Коллс Цементейшн» , «Таймс», 26 января 1990 г., что иностранный двенадцатимесячный период исковой давности будет проигнорирован, поскольку истец провела значительную часть этого времени в больнице и была убеждена, что ее иск будет удовлетворен. В США сроки исковой давности обычно считаются процессуальными, но в большинстве штатов приняты так называемые законы о заимствовании , которые «заимствуют» срок исковой давности для основания иска у штата, в котором возникло основание иска.
- Lex fori определяет, может ли иностранное судебное решение быть признано, и если да, то как оно будет исполнено, например, какое имущество, принадлежащее ответчику, может быть изъято для исполнения решения (см. «Исполнение иностранных судебных решений» ). Однако в договорном праве это регулируется статьей 10 Римской конвенции 1980 года, которая предусматривает, что применимое право регулирует последствия нарушения, включая количественную оценку ущерба.
Ссылки
[ редактировать ]- Джей ХК Моррис. «Процедурное право». Коллизия законов. Третье издание. Стивенс и сыновья. Лондон. 1984. ISBN 0-420-46890-0. Часть 8, состоящая из главы 29 («Существо и процедура»), страницы 453–466.
- АЭ Антон. «Процедура». Международное частное право: трактат с точки зрения права Шотландии. (Юридический институт шотландских университетов). У. Грин и сын. Эдинбург. 1967. Перепечатано в 1970 году. Глава 25. Страницы с 541 по 571.