Немецкое корпоративное право

Закон о компаниях Германии является влиятельным правовым режимом для компаний в Германии. Основной формой компании является публичная компания или Aktiengesellschaft (AG). Частная компания с ограниченной ответственностью известна как компания с ограниченной ответственностью (GmbH). Товарищество называется товариществом с ограниченной ответственностью (КГ).

История

В Германии на протяжении большей части XIX века Kommanditgesellschaft ( société en Commandite во Франции) было типичной формой организации бизнеса. В «КГ» был по крайней мере один член с неограниченной ответственностью, но ответственность других инвесторов ограничивалась их вкладом. Для создания этой компании не требовалось специальной концессии. Первым статутом немецких публичных компаний стал Прусский акт 1794 года. В 1861 году был принят Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch или Общий торговый кодекс для всей Германии, а также Австрии, раздел в котором посвящен акционерным обществам. Это позволило зарегистрировать компанию с ограниченной ответственностью. Компании будут иметь единый совет директоров , хотя у них будет возможность использовать двухуровневую систему советов, при которой акционеры будут назначать наблюдательный совет, который, в свою очередь, сможет выбирать правление. ^[1]

были внесены обновления в Общий торговый кодекс Германии. В 1870 года Законе о новых компаниях ^[2] и снова в 1884 г. ^[3] Реформа 1884 года требовала, чтобы компании имели двухуровневый совет директоров, мотивируя это тем, что свободная регистрация, а не система государственных концессий, означала, что необходим наблюдательный совет, который взял бы на себя контролирующую роль государства. ^[4] Члены наблюдательного совета не имели права входить в состав правления. Однако акционеры по-прежнему могут напрямую выбирать членов правления, если они того пожелают. ^[5] Дальнейшие реформы привели к созданию Handelsgesetzbuch 1897 года, но без изменения базовой структуры. ^[6]

Акциенгезельшафт

Права акционеров

Акционеры имеют список конкретных прав, предоставленных им Aktiengesetz , хотя он ограничен общим принципом AktG §119(2), согласно которому вопросы, касающиеся «делового лидерства», могут определяться только исполнительными директорами. Право голоса акционеров находится под сильным влиянием банков. Банки присваивают голоса людей, которые должны разместить свои сертификаты акций на счетах банков. Примечательные права акционеров заключаются в следующем:

право голоса: одна акция – один голос. Однако могут быть выпущены привилегированные акции без права голоса.
созвать собрание 20% голосов, AktG §122
необязывающее слово по поводу заработной платы, AktG §120
изменения в конституцию большинством в три четверти, AktG §179
право голосовать или накладывать вето на «существенные» сделки с недвижимостью. Для этой доктрины, разработанной судами, не существует фиксированного процента, но она будет применена, если руководство попытается продать активы, составляющие большую или важную часть бизнеса, Holzmüller (1982) BGHZ 83, 122. ^[7]
использование прибыли со счетов, AktG §119(1)(ii)
назначение аудиторов, AktG §119(1)(iv и vii)
увеличение или уменьшение капитала, AktG §119(1)(vi)
ликвидация, AktG §119(1)(viii)

Нет права контролировать политические пожертвования (см. AktG §58).

Обязанности директоров

Обязанности немецких директоров аналогичны обязанностям большинства юрисдикций, в первую очередь обязанностью лояльности и обязанностью принимать компетентные суждения. Во-первых, обязанность лояльности, или Treuepflicht, вытекает из положения о добросовестности гражданского кодекса ( BGB §242).

Во-вторых, существует особый запрет на использование корпоративных возможностей и обязанность сохранять тайну, §93(1) AktG.

В-третьих, существует специальный запрет на конкуренцию с компанией, AktG §88.

В-четвертых, недавно было введено «правило делового суждения». Новое положение, AktG §93(1), гласит: «Руководящие члены должны осуществлять заботу обычного и добросовестного бизнес-лидера».

Производные судебные процессы

В то время как немецкая корпоративная теория утверждает, что наблюдательный совет должен выполнять работу по защите миноритарных акционеров и, как ожидается, будет вести судебные разбирательства против исполнительной власти (AktG §111), миноритарные акционеры также могут предъявлять иски против директоров. Согласно §147 AktG, десять процентов акционеров или акционеров с суммой более 1 000 000 евро могут подать иск против директора за нарушение обязанностей. Для ведения судебного процесса им будет назначен специальный представитель, а расходы оплатит компания. Существует также процедура подачи иска одним процентом акционеров или лицами с долей более 100 000 евро (AktG §148). Здесь суд более строгий и, как и в случае с производным иском в Великобритании, может отклонить заявление, если обнаружит, что для этого отсутствуют основания. Были случаи, когда суды признавали, что мажоритарные акционеры обязаны добросовестно относиться к миноритарным акционерам, но также и что миноритарные акционеры, которые могут блокировать действия компании, несут обязательства перед большинством.

Корпоративное управление

Аналогом Кодекса корпоративного управления Великобритании , который также является законом «соблюдай или объясни», является Немецкий кодекс корпоративного управления (AktG §161). Он повторяет многие правила, уже найденные в «Актиенгецеце».

§87 AktG требует, чтобы оплата руководителю устанавливалась наблюдательным советом. В 2009 году в это положение были внесены поправки, согласно которым (1) оплата не могла превышать нормальный уровень без особых оснований и (2) в случае ухудшения производительности заработная плата руководителей могла быть снижена до справедливого уровня.
AtkG §120(4) был добавлен для того, чтобы общее собрание акционеров (не сотрудников!) имело необязательное право голоса по поводу заработной платы.
В §113 AktG говорится, что вознаграждение членов наблюдательного совета может быть либо установлено уставом компании и изменено обычным большинством голосов, либо определено решением акционеров.
AktG §119(1)(iv и vii) аудиторы назначаются акционерами. Кроме того, при наблюдательном совете должен быть комитет по аудиту, который будет заниматься аудиторской деятельностью.

Сотрудники

Согласно Mitbestimmungsgesetz , в компаниях с числом работников более 2000 человек чуть менее половины мест в наблюдательном совете выбираются работниками. В компаниях со штатом более 500 человек одна треть руководящего состава должна состоять из директоров сотрудников Drittelbeteiligungsgesetz . При штате менее 500 человек у сотрудников нет автоматического права на представительство в совете директоров. Тем не менее, любое рабочее место, на котором работают более пяти человек, предоставляет работникам различные права через избранные трудовые советы , и если на предприятии работает более 20 сотрудников, сотрудники могут заставить руководство обратиться в арбитраж по поводу увольнений.

Директора

Крупная немецкая компания должна иметь двухуровневую систему правления. Основное отличие от закона, например, в Великобритании , Швеции или США , заключается в том, что исполнительные директора не могут быть смещены непосредственно членами компании (т.е. обычно акционерами, а иногда и сотрудниками), а только вторым уровнем». наблюдательный совет. Aktiengesetz §76 Основная роль руководителя – управлять компанией или следить за ее повседневными делами. Напротив, в §111 Aktiengesetz роль наблюдательного совета определяется как «надзор» ( überwachen ). Первоначально наличие наблюдательного совета было требованием по умолчанию, поэтому компании могли выбирать, иметь его или нет. Эта практика стала использоваться в большинстве компаний к 1920-м годам, однако в Aktiengesetz 1937 года немецкий закон потребовал наличия наблюдательного совета. Это осталось и в послевоенных реформах.

Члены исполнительной власти («Vorstand», часто переводится как «правление») обычно назначаются на пять лет. Они могут быть отстранены наблюдательным советом, но только по «уважительной причине» (AktG §84(3) ein wichtiger Grund ). Это включает в себя вотум недоверия со стороны акционеров. Однако наблюдательный совет не обязан действовать на основе голосования акционеров. В составе исполнительной власти, хотя все члены обычно назначаются наблюдательным советом, в компаниях с численностью более 2000 человек должен быть один «директор по персоналу», Arbeitsdirektor, в составе руководителя, который призван поддерживать доверие сотрудников, согласно Mitbestimmungsgesetz 1976 § 33. Обычно это означает, что директор по персоналу назначается профсоюзами, хотя никакой формальной процедуры не предписывается.

В компаниях с числом сотрудников более 2000 человек наблюдательный совет («Aufsichtsrat») состоит из половины назначенцев акционеров (Aktiengesetz §§102 и 119), которые могут отстранить от должности членов наблюдательного совета только 75% голосов (AktG §§102-103). . Другая половина избирается работниками, хотя в компаниях с числом работников более 8000 работники могут позволить профсоюзам голосовать от их имени (Mitbestimmungsgesetz §§7 и 9). Однако акционеры неизменно выбирают одного председателя с решающим голосом. Первоначально и акционеры, и сотрудники должны достичь консенсуса по поводу председателя. Если они не смогут достичь консенсуса, дело будет передано в арбитраж, а если решение по-прежнему не будет достигнуто, акционеры смогут выбирать (Mitbestimmungsgesetz §27).

Общество с ограниченной ответственностью

Товарищество с ограниченной ответственностью

См. также

Примечания

^ Общий торговый кодекс Германии §225
^ C Windbichler, Gesellschaftsrecht (22-е изд. Beck 2009) 298, в котором говорится, что закон касался в основном формальных требований к структурам компаний. В последующий «Gründerzeit» (период основания компаний) было много злоупотреблений, поскольку акционерам и кредиторам было мало защиты в отношении использования их денег.
^ О последнем см. Закон об товариществах с ограниченной ответственностью, основанных на акциях и акционерных обществах (AktG) v. 31 июля 1884 г. (РГБл. с. 123-70), послуживший образцом в Японии.
^ См. §209 Торгового кодекса ; см. П. Хоммельхофф и В. Шуберт, «Сто лет современного корпоративного права» (1985); К.Дж. Хопт, «О функции наблюдательного совета во взаимоотношениях между промышленностью и банковской системой» или «Закон и формирование крупных предприятий в 19 и 20 веках» в N Horn & J Kocka (ред.) (1979). 227
^ Торговый кодекс § 236
^ С. Виндбихлер, Корпоративное право (22-е изд. Бек, 2009 г.) 299
^ Bundesgerichtshof постановил , что акционеры должны одобрить продажу активов, составляющих 80% стоимости компании.

Ссылки

К. Альтинг, «Прорывая корпоративную завесу в немецком и американском праве – Ответственность физических и юридических лиц: сравнительный взгляд» (1994–1995) 2 Tulsa Journal Comparative & International Law 187
К.Дж. Хопт, « Немецкий двухуровневый совет: опыт, теории, реформы » в книге К.Дж. Хопт и др. (ред.), Сравнительное корпоративное управление: современное состояние и новые исследования (Clarendon, 1998).
Э. Макгоги, «Сделки по совместному определению: история немецкого корпоративного и трудового права» (2016) 23 (1) Columbia Journal of European Law 135
Р. Розендорфф, «Новый немецкий закон о компаниях и Закон об английских компаниях, 1929 г.» (1932 г.) 14(1) Журнал сравнительного законодательства и международного права 94 , части II и III, (1933 г.) 15(1) JCLIL 112 и 15( 4) JCLIL 242

Внешние ссылки

[1] Общий торговый кодекс Германии §225

[2] C Windbichler, Gesellschaftsrecht (22-е изд. Beck 2009) 298, в котором говорится, что закон касался в основном формальных требований к структурам компаний. В последующий «Gründerzeit» (период основания компаний) было много злоупотреблений, поскольку акционерам и кредиторам было мало защиты в отношении использования их денег.

[3] О последнем см. Закон об товариществах с ограниченной ответственностью, основанных на акциях и акционерных обществах (AktG) v. 31 июля 1884 г. (РГБл. с. 123-70), послуживший образцом в Японии.

[4] См. §209 Торгового кодекса ; см. П. Хоммельхофф и В. Шуберт, «Сто лет современного корпоративного права» (1985); К.Дж. Хопт, «О функции наблюдательного совета во взаимоотношениях между промышленностью и банковской системой» или «Закон и формирование крупных предприятий в 19 и 20 веках» в N Horn & J Kocka (ред.) (1979). 227

[5] Торговый кодекс § 236

[6] С. Виндбихлер, Корпоративное право (22-е изд. Бек, 2009 г.) 299

[7] Bundesgerichtshof постановил , что акционеры должны одобрить продажу активов, составляющих 80% стоимости компании.

[1]

[2]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]