Тег-вдоль справа
| Эта статья является частью серии, посвященной |
| Корпоративное право |
|---|
 |
Права на покупку ( TAR ) включают в себя группу пунктов контракта , которые вместе дают возможность миноритарному акционеру (акционерам) корпорации также принимать участие в продаже акций мажоритарным акционером третьей стороне на тех же условиях. условия и положения . [1]
Рассмотрим пример: A и B являются акционерами компании, причем A является мажоритарным акционером, а B — миноритарным акционером. Третья сторона C предлагает купить акции A по привлекательной цене, и A соглашается. В этой ситуации права присоединения позволили бы B также участвовать в продаже на тех же условиях, что и A.
Как и другие договорные положения, права присоединения возникли из доктрины свободы договора и регулируются договорным правом (в странах общего права ) или обязательственным правом (в странах гражданского права ). Поскольку права присоединения являются договорными условиями между частными сторонами, они часто встречаются в венчурных и частных инвестиционных компаниях, но не в публичных компаниях . [2]
Структура
[ редактировать ]Вообще говоря, права присоединения включают в себя три механизма: само положение присоединения и метод принудительного исполнения, такой как пут-опцион и/или оговорка о штрафе (применяется только в странах гражданского права, поскольку общее право не поддерживает штрафные санкции). статьи). [2]
Сама по себе оговорка предоставляет миноритарному акционеру право (но не обязанность) участвовать в продаже, запланированной большинством. Мажоритарный акционер должен уведомить всех остальных миноритарных акционеров, на которых распространяются положения о присоединении, и разрешить им присоединиться к сделке. Если мажоритарный акционер игнорирует это обязательство, положения об опционе/праве на продажу используются для обеспечения соблюдения положения о привязке. Например, если А продает свои акции C, не включая B, опцион пут даст B право продать свою долю акций A. Теперь у A есть юридическое обязательство купить акции B, если B решит реализовать свои акции. /ее пут-опцион, который лишает А стимулов к первоначальному оппортунистическому поведению А. По сути, суть этого механизма проста: «Либо ты меня выпускаешь, либо остаешься дома». Возможное включение оговорки о штрафе в качестве премии к опциону пут еще больше снижает стимулы к оппортунистическому поведению, поскольку теперь А придется покупать акции компании Б по более высокой цене, чем тогда, когда он/она первоначально продал свою долю С. фактически это означает: «Либо ты меня выпускаешь, либо остаешься дома с наказанием». [2]
Цель
[ редактировать ]Основная цель прав присоединения — защита интересов миноритарных акционеров в любой сделке. Мажоритарными акционерами обычно являются крупные компании со многими связями, лучшими переговорными возможностями и более сильным капиталом , и поэтому они с большей вероятностью смогут найти покупателя на свои акции. [3] Следовательно, права присоединения позволяют миноритарному акционеру увеличить ликвидность своих акций, поскольку ему или ей будет предоставлена возможность участвовать в любой сделке, заключенной большинством, и не допустить, чтобы они остались «оставшимися позади» в сделке. [4] Другая причина заключается в том, что когда владелец контрольного пакета акций продает свою долю в бизнесе, это доминирующее положение позволяет продавцу продавать по цене, превышающей внутреннюю цену самой акции, что называется премией за контроль , поскольку владелец контрольного пакета акций обладает более высокой степень свободы принимать решения за компанию. [5] Права присоединения позволяют миноритарным держателям также присоединиться к этой премии и иметь возможность продавать свои акции по более высокой цене при любой продаже между мажоритарным акционером и третьей стороной. [4] Поскольку права присоединения являются правами , а не обязательствами , миноритарные акционеры могут или не могут решить их реализовать. Это позволяет миноритарным акционерам иметь выбор в случае перехода большей части акций из рук в руки. Они могут либо остаться владельцем компании, либо воспользоваться правом продажи и принять участие в продаже. [1]
Обратной стороной прав присоединения является то, что, поскольку они защищают интересы меньшинства, мажоритарный акционер берет на себя более обременительную задачу по учету акций меньшинства при переговорах о продаже, что «может снизить ликвидность акций». [6] Также существует неопределенность относительно того, какие миноритарные акционеры примут участие в продаже, что также может повлиять на окончательную цену покупки. [6] Тот факт, что право пометки требует, чтобы акционеры помечали продавать акции «на тех же условиях», что и мажоритарные акционеры, также может быть палкой о двух концах. Это связано с тем, что в некоторых случаях миноритарные акционеры могут захотеть избежать определенных обязательств, таких как требования о возмещении ущерба , связанные с компанией, которые несет мажоритарный акционер. [7]
Исполнимость
[ редактировать ]
Права на совместное использование являются формой пункта контракта и поэтому не закреплены в законодательстве . Таким образом, они должны быть заранее согласованы сторонами в акционерном соглашении . [8] компании В отличие от устава , эти акционерные соглашения не являются публичными документами, зарегистрированными правительством, а являются частными сделками между сторонами. Как таковые, они не являются обязательными для всех участников общества, а только для участников акционерного соглашения. Эта доктрина была разъяснена в деле Велтон против Саффери [1897] AC 299, где Дэйви Л.Дж. постановил:
«такие контракты [...] создавали бы личные обязательства или исключения только в отношении самих себя, и не становились бы регулированием компании и не были бы обязательными для получателей его сторон или для новых или несогласных сторон». акционеры»
В этом смысле, несмотря на номенклатуру, сопутствующие права оказываются осуществимыми и действуют так же, как и любое другое договорное условие, но не как право в обычном смысле этого слова (например, право на свободу слова ). . [8] Опираясь на решение Велтона , Палата лордов далее постановила в знаковом деле Рассел против Northern Bank Development Corp Ltd [1992] 1 WLR 588, что любое соглашение, ограничивающее законные права компании, даже если компания сама добровольно заключила такие соглашения, соглашение, будет признано не имеющим исковой силы.
Как и в случае с другими договорными условиями, точная формулировка права присоединения также будет рассматриваться судами для определения возможности его исполнения. В деле Seidensticker v. Gasparilla Inn, Inc. , № 2555-CC, 2007 WL 1930428, Канцлерский суд штата Делавэр постановил, что права на совместное использование не подлежат принудительному исполнению, если формулировка самого пункта не поддерживает такое понимание, независимо от намерения сторон при составлении статьи. [4]
Использование
[ редактировать ]На использование прав на совместное использование влияют многочисленные факторы.
Типы прав на совместное использование
[ редактировать ]Существует два основных типа положений о совместном использовании. Первое («полное» право присоединения) позволяет миноритарному акционеру продать все свои акции в случае сделки между мажоритарным акционером и третьей стороной. Второе (« право пропорционального присоединения») вынуждает держателя контрольного пакета акций уменьшить сумму акций, которую он хочет продать, и предоставить меньшинству возможность также продать свои акции на пропорциональной основе. [9] Полные права сопровождения обычно встречаются в фирмах, где мало инвесторов и каждый инвестор имеет сильные права, поскольку «договорные права инвесторов уравновешивают друг друга, а контролирующий участник, если таковой имеется, имеет ограниченное пространство для маневра для извлечения частных выгод», в то время как вариант пропорционального распределения является «подходящей мерой» для фирм со многими инвесторами, которые обладают слабыми правами меньшинства. [9]
Периоды уведомления
[ редактировать ]Срок уведомления о применении положений о совместном использовании также имеет важное значение. Слишком короткий срок уведомления затруднит принятие обоснованного решения другими акционерами о том, участвовать ли в продаже, а слишком длительный срок отпугнет потенциальных покупателей, которые не захотят соблюдать столь обременительный процесс. [4] Несоблюдение срока уведомления может также сделать это положение не имеющим исковой силы в суде, как это было решено в деле Халпин против Riverstone National, Inc. , CA № 9796-VCG (в данном случае Суд рассматривал права перетаскивания , еще одно аналогичное положение, но общий принцип по-прежнему остается в силе с соответствующими изменениями ). Поскольку участвующие акционеры не могут продать свои акции другому потенциальному покупателю, пока существующее соглашение о продаже все еще находится на рассмотрении, необходимо установить максимальный срок для завершения продажи. [4]
Замена рассмотрения
[ редактировать ]Возможно, стоит рассмотреть ситуации, когда различным акционерам уместно получать альтернативные формы возмещения равной стоимости, кроме денежных средств, при совместной продаже, при условии переговоров всех заинтересованных сторон. [4] Это важно, поскольку первоначальное определение сопутствующих прав требовало, чтобы все участвующие стороны подчинялись одним и тем же условиям, а это требовало, чтобы форма вознаграждения, получаемого продающими акционерами, была единообразной для всех этих сторон. Например, при стандартной совместной продаже мажоритарные и миноритарные акционеры получат компенсацию в виде одинаковой суммы денежных средств на акцию. Однако, при условии переговоров между сторонами, сторонний покупатель может принять решение о выплате некоторым акционерам, используя неденежные формы возмещения (например, ценные бумаги ), в то время как оплата другим наличными деньгами, что было бы нарушением «подлежащего тем же условиям» и предоставление условий в рамках стандартных прав попутного следования. Следовательно, во избежание каких-либо споров следует заранее рассмотреть и указать в акционерном соглашении альтернативные формы неденежного вознаграждения. [4]
Несколько классов акций
[ редактировать ]Некоторые компании имеют структуру, которая включает несколько классов акций (например, A, B и C), что влечет за собой различные права/обязанности в отношении дивидендов, права голоса, продажи активов и т. д. Следовательно, на стоимость акции влияет ее доля. класса, иногда в значительной степени (например, по состоянию на 8 ноября 2020 года акция Berkshire Hathaway класса A [ NYSE : BRK-A] стоит 313 885 долларов, тогда как акция класса B той же компании [NSYE: BRK-B] стоит всего $208,85). [10] [11] Таким образом, в этих случаях положения о том, что акционеры продают по «одной цене» и на «одных условиях», должны быть тщательно рассмотрены, принимая во внимание различные классы акций и их соответствующую стоимость с учетом предоставляемых прав и обязательств. по каждому классу акций. [4] После завершения сделки необходимо дальнейшее рассмотрение вопроса о том, могут ли новые владельцы конвертировать свои недавно приобретенные акции в один класс. Это будет зависеть не только от желания самих новых акционеров, но и от того, какое влияние окажет такое преобразование (или его отсутствие) на баланс контроля среди оставшихся акционеров (которые могут не захотеть дать согласие на это). к такому решению). [7]
Разрешенные передачи
[ редактировать ]Иногда могут возникать ситуации, когда передача акций не должна приводить к возникновению дополнительных положений, например, когда передача не является настоящей продажей акций (например, передача наследникам/другим членам семьи). [4] Эти специальные «разрешенные передачи» необходимо будет специально рассмотреть в соглашении акционеров и исключить из действия положений о сопутствующих сделках. Однако необходимо проявлять осторожность, чтобы не допустить использования этих «разрешенных передач» в обход защиты меньшинства, в результате чего акции передаются вновь созданному филиалу, который не связан соглашениями между нынешними акционерами, что позволяет этому акционеру впоследствии продать эти акции. безнаказанно. Чтобы избежать этого осложнения, необходимо потребовать, чтобы на любого такого филиала распространялись первоначальные права на совместное использование. Несоблюдение этого соглашения приведет к тому, что аффилированное лицо потеряет статус «разрешенного правопреемника» и ему придется передать свои вновь приобретенные акции обратно первоначальному акционеру. [4]
Соблюдение муниципального законодательства
[ редактировать ]Необходимо позаботиться о том, чтобы положения о совместном движении не нарушали муниципальное законодательство , которое варьируется в зависимости от юрисдикции . Распространенное препятствие в осуществлении прав присоединения встречается в таких странах, как Корея и Япония, где статьи 355 и 204 их соответствующих коммерческих кодексов предписывают, что любая сделка с акциями должна быть одобрена советом директоров в течение 30 дней, после чего согласие предполагается. . [12] [13] Другой пример можно найти в Бразилии, где статья 254-А Закона № 6404 (включенная Законом № 10303) требует, чтобы сторона, приобретающая контрольный пакет акций компании, не должна предлагать миноритарному держателю менее 20% от цены компании. предложение мажоритарному держателю. [14] В Индии Верховный суд постановил в решении по делу В.Б. Рангарадж против В.Б. Гопалакришнана, что любые ограничения на передачу акций, даже те, которые вытекают из соглашений, добровольно заключенных акционерами на основе inter se , будут считаться не имеющими исковой силы, если они нарушают права компании. устав товарищества. [15] [16]
См. также
[ редактировать ]- Перетаскивание вправо , противоположная концепция
- Преимущественное право покупки
- Право преимущественной покупки
Ссылки
[ редактировать ]- ^ Jump up to: а б Вайнер, Эван; Ли, Рэндалл. «Соображения для миноритарных владельцев акций» (PDF) . Финансовый исполнитель . 25 (6): 55–57.
- ^ Jump up to: а б с Лакав, Изабель Саес; Гутьеррес, Нурия Бермехо (сентябрь 2010 г.). «Конкретные инвестиции, оппортунизм и корпоративные контракты: теория оговорок о привязке и перетаскивании *» . Обзор права европейских бизнес-организаций . 11 (3): 423–458. дои : 10.1017/S1566752910300061 . ISSN 1741-6205 . S2CID 154553292 .
- ^ Чен, Джеймс. «Определение прав на тегирование» . Инвестопедия . Проверено 30 октября 2020 г.
- ^ Jump up to: а б с д и ж г час я дж Комитет по корпоративному праву Ассоциации адвокатов города Нью-Йорка (2010 г.). «Исполнимость и эффективность типовых положений акционерного соглашения». Бизнес-юрист . 65 (4): 1153–1202.
- ^ Дамодаран, Асват (2012). «Ценность контроля: последствия для контрольных надбавок, скидок меньшинства и разницы в голосующих долях». Журнал права и бизнеса Нью-Йоркского университета . 8 : 487–503.
- ^ Jump up to: а б Якимовски Л., Нордик К., Махер Д. и Долан М.. Положения о покупке-продаже в соглашениях акционеров (Доклад представлен на семинаре Общества юридического образования Саскачевана, 2004 г. Общество юристов Саскачевана). https://library.lawsociety.sk.ca/inmagicgenie/documentfolder/ac4297.pdf
- ^ Jump up to: а б Фишер, Дэймон; Мешки, Хамед (2011). «Теги и перетаскивания, узы, которые связывают» (PDF) . Киркланд и Эллис . Проверено 13 ноября 2020 г.
- ^ Jump up to: а б Ахерн, Дейдра (2019). «Правление большинства и защита меньшинств: теоретические основы и национальная практика в тени ЕС: пример Ирландии?». В Виера Гонсалес, Эй Джей (ред.). Конфликты интересов между большинством и меньшинством в Законе о частных компаниях государств-членов ЕС . Томсон Рейтер. стр. 117–169. ISBN 978-8491975175 .
- ^ Jump up to: а б Гомцян, Сурен (01.11.2016). «Выход компаний, не котирующихся на бирже: когда и как использовать ограничения на передачу акций?» . Обзор европейского коммерческого права . 27 (6): 719–733. дои : 10.54648/EULR2016033 . S2CID 157601988 .
- ^ «Цена акций Berkshire Hathaway Inc. (BRK-A), новости, котировки и история — Yahoo Finance» . финансы.yahoo.com . Проверено 8 ноября 2020 г.
- ^ «Цена, новости, котировки и история новых акций Berkshire Hathaway Inc. (BRK-B) — Yahoo Finance» . финансы.yahoo.com . Проверено 8 ноября 2020 г.
- ^ Ким, Э. (2004). «Заключение венчурного капитала в соответствии с Коммерческим кодексом Кореи: использование американских методов в комментариях к сделкам в Южной Корее» . Законодательство и политика Тихоокеанского региона . 13 (2): 439–470.
- ^ ЛеБрун, К. (2002). «Осуществление прямых/венчурных инвестиций в Японии: внедрение методов, обычно используемых в сделках в США» . Журнал международного экономического права Пенсильванского университета . 23 (2): 213–240.
- ^ Рибейро, CDB (2007). «Выбор финансовых контрактов в Бразилии: позволяет ли бразильская правовая среда группам прямых инвестиций заключать сложные договорные соглашения с бразильскими компаниями» . Обзор права и бизнеса Америки . 13 (2): 355–380.
- ^ Ниранджан, В.; Вароттил, Умакант (2012). «Исполнительная сила договорных ограничений на передачу акций» . Электронный журнал ССРН . дои : 10.2139/ssrn.2017313 . ISSN 1556-5068 .
- ^ Парик, Нихил (2014). «Принудительная реализация ограничений на передачу акций в Индии: важный сдвиг в регулировании» . Обзор коммерческого права . 35 (3): 101–105. дои : 10.54648/BULA2014015 . S2CID 153921439 .
