Корпоративное право Австралии

Законодательство Австралии о корпорациях исторически во многом заимствовано из законодательства Великобритании о компаниях . Его правовая структура теперь состоит из единого национального закона — Закона о корпорациях 2001 года . Статут находится в ведении единого национального регулирующего органа – Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC).

Поскольку положения Закона часто можно проследить до некоторых новаторских законов Соединенного Королевства , часто делаются ссылки на решения судов этой страны.

Хотя разрешены и другие формы, основными корпоративными формами в Австралии являются публичные и частные (в Австралии называемые «собственными») компании, обе из которых преимущественно имеют ограниченную ответственность.

История

См. также: Раздел 51(xx) Конституции Австралии , История компаний и Закон о компаниях Великобритании.

При создании Федерации в 1901 году Конституция Австралии предоставила австралийскому парламенту ограниченные полномочия в отношении корпораций. Каждый штат имеет остаточную власть в отношении всего, что находится за пределами полномочий Содружества. Основные полномочия Содружества заключаются в следующем:

Парламент, в соответствии с настоящей Конституцией, имеет право принимать законы, обеспечивающие мир, порядок и хорошее управление Австралийским Союзом в отношении...

51(i) торговля и коммерция с другими странами и между штатами;»

и

51(xx) иностранные корпорации, а также торговые или финансовые корпорации, образованные в пределах Содружества;

Хотя законодательство о корпорациях в Австралии исторически внимательно следило за развитием английского законодательства, в основном это было предметом заботы законодательного собрания каждого отдельного штата, и в законодательстве о корпорациях между штатами существовали значительные различия.

После Второй мировой войны становилось все более очевидным, что законодательные различия между штатами создают ненужные затраты для компаний, работающих за пределами одного штата. Штаты и Содружество сотрудничали в формировании единого кодекса национальных компаний, который был принят в каждой юрисдикции к 1962 году. Трудность с этой схемой заключалась в том, что она не предусматривала единообразия при внесении поправок в законодательство, а также при смене правительства и политики. Законодательство каждого штата снова развивалось по отдельным направлениям. Эта попытка заключения сложной схемы перекрестного распределения прав между штатами, территориями и Содружеством была признана недействительной Высоким судом. В деле Стрикленд против Rocla Concrete Pipes Ltd (1971) было признано, что законы, в достаточной степени связанные с торговой деятельностью конституционных корпораций, имеют силу.

Вторая схема сотрудничества была согласована в 1978 году и реализована к 1982 году для устранения недостатков первой схемы. Все законы и поправки будут согласованы Советом министров и автоматически применяться в каждой юрисдикции. Эта вторая схема привела к созданию Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам (NCSC), предшественника Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям .

Хотя схема 1982 года была усовершенствованной по сравнению с первой схемой, она все же представляла значительные трудности, главным образом из-за того, что NCSC делегировал административные функции государственным комиссиям, но сохранял контроль над поглощениями и политикой. Это привело к трудностям с финансированием и неэффективному корпоративному регулированию. В деле Новый Южный Уэльс против Содружества ( дело о регистрации , 1990 г.) было подтверждено, что полномочия корпораций Содружества ограничиваются принятием законов в отношении компаний, которые начали торговлю, а не созданием компаний.

Затем Содружество стремилось взять на себя единоличную ответственность за законодательство о корпорациях в Австралии. Нынешняя договоренность была создана в 2001 году после того, как штаты передали свои полномочия в отношении корпораций Содружеству.

• Закон Австралийской комиссии по ценным бумагам 1989 года , и Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям
• Закон о программе экономической реформы корпоративного права 2004 года .

Регистрация компании

См. также: Некорпоративное предприятие

«Корпорация» — это отдельное юридическое лицо, созданное уставом, предписанием или законодательством. Законодательство Австралии, как и законодательство Великобритании, признает разновидность корпорации, называемую единственной корпорацией . Однако таких корпораций немного, единственная корпорация исключена из законодательного определения корпорации в Австралии.

Австралийские компании регистрируются путем регистрации в Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC). В заявке на регистрацию будет указано, будет ли компания частной или публичной компанией, а также тип ответственности акционеров компании, в качестве одного из:

• неограниченно уставным капиталом
• ограничено акциями
• ограничено гарантией
• никакой ответственности, если единственным объектом компании является добыча полезных ископаемых или объекты, связанные с добычей полезных ископаемых.

Наиболее распространенной формой юридического лица в Австралии является компания с ограниченной ответственностью.

Частным компаниям не разрешается привлекать капитал на публичных рынках акций и иметь не более 50 акционеров. (Ограничение в 50 акционеров можно обойти, структурировав пакеты акций как совместные.) Они должны включать в свое название слова «Properial» или «Pty» (CA 2001, s 45A). Только публичные компании могут участвовать в деятельности по сбору средств и быть зарегистрированы на Австралийской фондовой бирже (ASX). Компании, зарегистрированные за пределами Австралии и желающие вести бизнес в Австралии, должны либо зарегистрировать дочернюю компанию, находящуюся в полной или частичной собственности в Австралии (или приобрести существующую компанию), либо зарегистрировать филиал в Австралии. При отсутствии особых ситуаций австралийские компании могут полностью принадлежать иностранцам, хотя один директор должен быть резидентом Австралии и иметь адрес офиса в Австралии. Собственные компании часто используются для частных предприятий или в качестве дочерних компаний государственных компаний, в том числе иностранных компаний, а некоторые из них являются подставными компаниями. для других бизнес-структур, таких как трасты или партнерства, для ограничения ответственности владельцев.

Если иностранная компания решит открыть филиал в Австралии, она должна быть зарегистрирована как иностранная компания в соответствии с Законом о корпорациях. Такая регистрация не создает отдельного юридического лица; скорее, он создает публичный учет и регистрацию присутствия иностранной компании в Австралии.

После регистрации ASIC выдает Свидетельство о регистрации компании и номер австралийской компании (ACN), который должен быть указан во всей корреспонденции и счетах-фактурах, выставляемых компанией. Для филиала иностранной компании ASIC выдает австралийский зарегистрированный номер тела (ARBN), который аналогичен ABN. Если компания собирается заниматься торговлей, ей также понадобится номер налогового файла (TFN) из Австралийской налоговой службы и австралийский бизнес-номер (ABN).

Акционерный капитал

Австралийские компании должны иметь акционерный капитал. Минимальное количество акционеров как для частной, так и для публичной компании с ограниченной ответственностью составляет один. Верхнего предела количества акций, которые могут быть выпущены, не существует.Порядок обращения компании со своим акционерным капиталом строго регулируется Законом о корпорациях 2001 года .

По умолчанию акционеры имеют один голос на акцию. или один голос на человека в опросе на собрании. Корпорации, акции которых котируются на Австралийской фондовой бирже, не могут отклоняться от правила «одна акция — один голос» (ASX LR 6.8). В соответствии с разделом 249D закона CA 2001 года директора должны созвать собрание, если члены, имеющие более 5% прав голоса, требуют этого в письменной форме, указав резолюцию, которую они хотят принять. Раздел 136 (2) закона CA 2001 г. дает общему собранию право изменять или вносить поправки в устав компании 75% голосов (специальное решение).

В Австралии мало правил в отношении политических пожертвований. Только если будет установлено, что это является нарушением обязанностей директора (например, директор является членом политической партии) или повлечет за собой притеснение меньшинства (что маловероятно по своей сути), можно что-либо предпринять в рамках закона о компаниях. Не требуется предварительное одобрение пожертвований на политические цели. Закон Содружества о выборах 1918 года требует раскрытия информации о пожертвованиях, которые с 2006 года превысили 10 000 долларов.

В Австралии существует система « совместного определения » попечителей пенсионных фондов или фондов «пенсионного возраста», назначаемых членами. Начиная с Закона о профессиональных стандартах пенсионного обеспечения 1987 года , положения 13 и 15 Положений о профессиональных стандартах пенсионного обеспечения (SR 1987 № 322) требовали, чтобы в программах с численностью менее 200 человек требовались равные попечители, назначаемые членами, или хотя бы один кандидат-член. Действующим законодательством является Закон о пенсионном обеспечении (надзоре) 1993 года , разделы 86–89.

Акционер не имеет права на получение дивидендов. После объявления окончательного дивиденда он становится долгом, подлежащим выплате компанией акционеру с даты, предусмотренной для выплаты.

Корпоративное управление

Стандарты корпоративного управления – это не просто вопрос соблюдения и разъяснения, они принимаются во внимание австралийскими судами при определении объема обязанностей директоров. (Вероятно, они будут аналогичным образом относиться к обязанности проявлять осторожность в Великобритании в соответствии со статьей 174 закона CA 2006 г.) В деле Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям против Рича Г-н Гривз был неисполнительным директором One.Tel Ltd, а также председателем, председателем правления и председателем комитета по финансам и аудиту. Он был квалифицированным бухгалтером. Остин Дж. считал, что совет директоров обязан иметь действующие финансовые комитеты и комитеты по аудиту с независимыми директорами, а также стандарты внутреннего контроля и бухгалтерского учета.

В Рекомендации 2.3 Совета корпоративного управления ASX говорится, что генеральный директор и председатель должны быть разделены. ASX CGCBPR 2.1 гласит, что большинство независимых директоров должны быть независимыми, а председатель должен быть независимым. Согласно ASX CGCBPR 8.1, компании должны иметь комитет по вознаграждениям, который должен возглавляться независимым директором, иметь как минимум три члена и большинство независимых членов. В соответствии со стандартом ASX CGCBPR 4.2 комитет по аудиту должен состоять как минимум из трех членов, большинство из которых независимое, и возглавляться независимым директором, не считая председателя.

Устав компании

В Австралии действуют строгие правила, аналогичные тем, которые действуют во всем Содружестве. в разрешении отстранения директоров простым большинством голосов в обычной резолюции. Для публичных компаний в соответствии с CA 2001 г. разделом 203D должно быть проведено собрание с уведомлением за два месяца, на котором директор имеет право быть выслушанным. Для частных компаний (известных как «собственные компании» с суффиксом «Pty Ltd»), которые не предлагают акции общественности и имеют менее 50 акционеров, это правило может быть заменено другим правилом, допускающим более простую процедуру. В деле Ли против Чоу Вэнь Сяня [1984] 1 WLR 1202 Тайный совет сообщил, что частной компании разрешено иметь положение, позволяющее директорам отстранять от должности других директоров. Отстранение от должности не влияет на иск директора о нарушении контракта.

Должностные лица

Директор компании должен быть физическим лицом и быть не моложе 18 лет. Директора не обязательно должны быть гражданами Австралии. Никакой конкретной квалификации или опыта не предписывается, но другое законодательство может налагать ограничения и квалификационные требования к определенным типам компаний, например, к компаниям, имеющим банковскую лицензию, ведущим игорный бизнес и т. д. Неосвобожденный банкрот не может быть директором, но может быть сотрудник компании, а ASIC ведет список лиц, которым запрещено исполнять обязанности директора. Лицо может быть назначено номинальным директором акционером, кредитором или группой интересов (по договору или по решению собрания компании), и ожидается, что оно будет действовать в интересах назначающего лица.

Собственная компания должна иметь как минимум одного директора , который также может быть секретарем компании и/или единственным акционером. По крайней мере один директор должен быть резидентом Австралии. Должность секретаря находитсянеобязательно, но в случае назначения человек должен проживать в Австралии.

должна Публичная компания иметь как минимум трех директоров (CA 2001, s 201H), из которых как минимум двое должны быть резидентами Австралии. и как минимум один секретарь, который должен проживать в Австралии. В случае появления вакансии заменяемое правило позволяет Совету директоров назначать других директоров. Однако, в отличие от Великобритании, если это произойдет, новые директора должны быть утверждены на следующем общем собрании. (CA 2001 s 201H(3)) Это правило можно заменить, поэтому компания может требовать, чтобы акционеры производили все назначения.

Вознаграждение директоров определяется «компанией» (CA 2001, s 202A). Это правило является правилом по умолчанию или «заменяемым» и обычно заменяется. Как обычно, стандарт таков, что директора платят сами себе. Австралия имела необязательное право голоса в отношении заработной платы со времени принятия Закона о программе экономической реформы корпоративного права 2004 года для своих акционеров. Затем в соответствии с Законом о поправках к корпорациям (улучшение ответственности за вознаграждение директоров и руководителей) 2011 года были введены новые разделы: так что, если на двух собраниях подряд более 25% акционеров проголосуют против пакета вознаграждения директоров, директорам придется снова баллотироваться на выборах через 90 дней.

Директор, получающий вознаграждение или иную выгоду от компании, рассматривается для целей бухгалтерского учета и налогообложения как сотрудник компании.

Обязанности директоров

Австралийские директора несут те же обязанности, что и в других юрисдикциях, в частности обязанность лояльности и обязанность проявлять осторожность. Директора обязаны действовать в интересах компании. В первую очередь считается, что это делается в интересах акционеров, и исследования показывают, что австралийские директора в большей степени, чем в других странах, считают своей основной обязанностью создание акционерной стоимости.

Директора обязаны строго избегать конфликтов интересов. Если директора заинтересованы в сделке (т. е. они стоят на обеих сторонах сделки, которую заключает компания), они должны предоставить полную информацию в соответствии с CA 2001 ss 191–193. Существенным расширением законодательства Великобритании являются дополнительные уголовные наказания в соответствии с Приложением 3 Закона 2001 года. Дело Пилмер против Duke Group Ltd (в жидкости) директор Duke Holdings Ltd и сотрудник Duke Group в результате обратного поглощения стал директором горнодобывающей компании Kia Ora. Он не смог сообщить совету директоров Kia Ora истинное финансовое положение Duke Group, которое оказалось хуже, чем ожидалось. Судья Маллиган посчитал, что нераскрытие информации означает нарушение обязанностей. Таким образом, директора, участвующие в двух компаниях с конфликтующими интересами, должны не только заявить о наличии у них интереса, но и предоставить полную информацию о потенциальном вреде для компании. Когда директор желает воспользоваться возможностью, в которой может быть заинтересована корпорация, он должен получить полностью информированное согласие совета директоров, иначе эта возможность будет принадлежать компании в соответствии с CA 2001 . разделами 182–183 Существуют и другие конкретные обязанности, согласно которым члены должны утверждать крупные сделки, указанные в разделах 207–230 Закона CA 2001 года.

Объективный стандарт медицинской помощи был разработан австралийскими судами, начиная с дела Дэниэлс против Андерсона. где банк позволил форекс-трейдеру потерять деньги. Банк подал в суд на аудиторов (Deloitte Haskins и Sells), которые ничего не заметили, а аудиторы заявили встречный иск о халатности компании. Апелляционный суд Нового Южного Уэльса большинством голосов постановил, что как аудиторы, так и директора компании, независимо от того, являются ли они руководителями или нет, несут ответственность за неспособность осуществлять надлежащий надзор. Однако либеральное правительство представило Закон о программе экономической реформы корпоративного права 1999 года с новым разделом 180 (2), содержащий «правило делового суждения» в американском стиле. Директора не могут нести ответственность, если они, по крайней мере, предприняли шаги, чтобы «получить информацию о предмете решения в той степени, в которой они обоснованно считают это целесообразным». Я не уверен, есть ли недавний параллельный случай, но это означало бы, что директор мог бы получить отчет о разделении бэк-офиса и фронт-офиса и проигнорировать его (как в Barings), получить отчет о компенсации, предупреждающий о грубых ошибках, и проигнорировать его. (как в случае с Уолтом Диснеем в США), или просто делегировать обязанности вниз по цепочке управления и игнорировать то, что происходит ниже (как в случае с Дэниэлсом ).

В случае неплатежеспособности Закон о несостоятельности 1986 года, статья 588G, устанавливает такую ​​же ответственность, как и в Великобритании за неправомерную торговлю (Закон о несостоятельности, 1986 год, статья 214). Если директор осознает или должен разумно осознавать, что компания станет неплатежеспособной, и ничего не предпринимает по этому поводу, он обязан выплатить компенсацию.

• Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям против Рича [2009] NSWSC 1229

Поглощения

См. Также: Поглощения

Поглощения регулируются непосредственно подробными и весьма техническими правилами, изложенными в главе 6 Закона о корпорациях 2001 года. Сделки и реструктуризации корпоративного контроля также могут подпадать под действие антимонопольного законодательства , законодательства об иностранных инвестициях , защиты занятости и специального законодательства о защите промышленности.

См. также

• Законодательство Великобритании о компаниях
• Корпоративное право США
• Канадское корпоративное право
• Немецкое корпоративное право
• Пенсионное обеспечение в Австралии

Библиография

• Ренард, Айова; Сантамария, Дж. Г. «Глава 1». Поглощения и реконструкции в Австралии . Баттервортс.
• Фаррар, Дж. Х. (2008). Корпоративное управление: теории, принципы и практика (SJ100 FAR).
• Фаррар, Дж. Х. (2001). Корпоративное управление в Австралии и Новой Зеландии (KU956 F24).
• Форд, HAJ (1999). Принципы корпоративного права Форда и Остина (KD956 F69) (9-е изд.).
• Томасич, Р. (2002). Закон о корпорациях в Австралии (SJ100 TOM).