Южноафриканское корпоративное право

Закон о компаниях Южной Африки – это свод правил, который регулирует корпорации, созданные в соответствии с Законом о компаниях. Компания – это коммерческая организация, которая получает доход от производства или продажи товаров или услуг. В этой статье также рассматриваются правила, которыми партнерства и трасты регулируются в Южной Африке, а также (хотя и менее подробно) кооперативы и индивидуальные предприниматели .

Функции

Компания имеет (но не ограничивается ими) три отличительные особенности:

1. его юридическое отделение от людей, вовлеченных в него, в частности, от его владельцев, называемых акционерами ,
2. его потенциальное бессмертие и
3. его размер.

Отдельность

акционеров или участников (в случае закрытых корпораций), поскольку связь между ними обычно представляет собой простой договор трудовой Компания отделена от своих сотрудников , , который может быть расторгнут, оставляя обе стороны идти своим путем. Однако то же самое обычно относится и к тем предприятиям, которые не являются компаниями. Кроме того, что еще более важно, обычно существует разделение между компанией и ее владельцами.

принципа Классическим локусом , согласно которому компания является отдельной от своих директоров и акционеров организацией, является знаковое английское дело Саломон против Саломона . Акционеры — это владельцы одной или нескольких единиц равной стоимости, на которые разделена компания и которые обычно продаются с целью привлечения капитала либо для самой компании, либо для ее основателей. Акция несет в себе определенный набор прав и обязанностей: в первую очередь право на получение доли прибыли компании и право на получение доли в активах компании в случае ее ликвидации.

Разделение акционера и компании имеет еще одно важное последствие. Если компания будет ликвидирована, ее акционеры потеряют свою долю, но их обособленность от компании не позволит кредиторам требовать от них погашения ее долгов. С другой стороны, если некорпоративное предприятие обанкротится, его владельцы, не пользующиеся таким разделением, будут нести ответственность по его долгам.

Поскольку компания может делать определенные вещи — она может приобретать права и обязанности, активы и обязательства — хотя и только посредством действий людей, уполномоченных действовать от ее имени, компания сама рассматривается как юридическое лицо . Оно имеет права и обязанности, но не тело физического лица.

Размер

Компании варьируются от очень маленьких до очень крупных. Не существует очень крупных предприятий, которые не были бы компаниями. (Даже Партнерство Джона Льюиса в Соединенном Королевстве, которое позиционирует себя как «крупнейшее партнерство в мире», на самом деле является компанией.) Одной из причин, позволяющих компаниям стать намного больше, чем другие предприятия, является их способность легче привлекать капитал. (что, в свою очередь, связано с отделением компании от ее смертных владельцев), а также с тем, что они лучше регулируются, чем другие виды бизнеса, что придает уверенности инвесторам.

Акционеры

Важно с самого начала понять, что именно подразумевается под «владением акциями компании». Тот факт, что человек является акционером Pick n Pay, не дает ему права пойти в одно из его отделений и оставить его с неоплаченной корзиной продуктов. Его доля в Pick n Pay не имеет формы ее акций.

Акционеры — это владельцы одной или нескольких единиц равной стоимости, на которые разделена компания и которые, как правило, продаются с целью получения денег либо для самой компании, либо для ее учредителей.

История

До промышленной революции компании были относительно редкой формой бизнеса. До 1844 года не существовало всеобъемлющего законодательства, регулирующего деятельность компаний, поэтому их приходилось регистрировать специальным парламентским актом или путем выдачи королевской хартии в Европе. Так было с Британской Ост-Индской компанией в 1600 году и Голландской Ост-Индской компанией в 1602 году.

Закон об акционерных обществах 1844 года был первым законодательным актом, который был признан современным законом о компаниях, но его сфера действия была довольно ограниченной. Например, не рассматривалась концепция ограниченной ответственности. Это упущение было исправлено Законом об акционерных обществах 1856 года , который также ввел суффикс «Ltd» в название компании. Он используется до сих пор.

Первым законом о компаниях в Южной Африке стал Закон о компаниях. 1926 года, который был основан на Законе о компаниях Трансвааля, который, в свою очередь, был основан на Законе о британских компаниях (консолидации) 1908 года . Следующим важным законодательным актом Южной Африки в этой области стал Закон о компаниях. 1973 года, который оставался в силе до 31 апреля 2011 года.

Закон о компаниях 2008 года

В Закон 1973 года на протяжении многих лет неоднократно вносились поправки, чтобы привести его в соответствие с современными требованиями; как следствие, как и Закон о подоходном налоге, стать громоздким. Изменения в обществе и в том, как международное сообщество ожидает от бизнеса функционирования, также потребовали внедрения новых концепций, таких как права заинтересованных сторон и корпоративное управление. Закон 1973 года считался излишне жестким; требовался более благоприятный для бизнеса подход, который будет стимулировать предпринимательство и, следовательно, экономический рост и рост занятости. В совокупности эти факторы стимулировали принятие нового законодательства.

Составление

Процесс разработки нового закона был противоречивым и «беспорядочным». в результате было обнаружено, что закон, принятый парламентом, а затем одобренный президентом в апреле 2009 года, содержит множество очевидных недостатков. После последовавшего волнения сразу же началась работа над внесением поправок в закон, который еще не вступил в силу.

Законопроект о поправках к компаниям

Результатом стал Закон о поправках к компаниям. который был внесен в Национальное собрание 27 октября 2010 года и внес поправки примерно в половину из 225 разделов Закона. Еще один законопроект о поправках, с дальнейшими исправлениями и изменениями, был опубликован 15 марта 2011 года.

Многие ожидали, что Закон вступит в силу 1 апреля 2011 года, но на самом деле это произошло только 1 мая 2011 года. (Исключением из этого правила была глава XIV, которая должна вступить в силу позднее, решение по которой еще предстоит принять. )

Типы компаний

Типы компаний, предусмотренные и регулируемые новым Законом, изложены в разделах 8 и 11(3)(c). В широком смысле они включают внешние компании, некоммерческие компании и коммерческие компании, в число которых входят государственные компании, частные компании, компании с личной ответственностью и публичные компании. Старое различие между «компаниями с широкой собственностью» и «компаниями с ограниченной ответственностью», введенное разделом 6 Закона о внесении поправок в корпоративное законодательство. был отменен Законом о компаниях 2008 года.

Некоммерческие компании

Некоммерческая компания (NPC) рассматривается в Приложении 1 к Закону и считается преемником компании, указанной в разделе 21 Закона 1973 года. НПК должен быть зарегистрирован тремя или более лицами и создан для законных целей. Эта цель должна быть связана с общественной пользой; в противном случае у него должен быть объект, связанный с одной или несколькими культурными или социальными видами деятельности или общественными или групповыми интересами. Они могут включать продвижение религии, искусства, науки, образования, благотворительности или отдыха.

Доходы и имущество NPC не подлежат распределению между его учредителями, членами, директорами, должностными лицами или лицами, связанными с любым из этих людей (за исключением случаев, разрешенных пунктом 1(3) Приложения 1). Вся прибыль должна быть направлена ​​исключительно на продвижение основной цели NPC.

При ликвидации, отмене регистрации или роспуске оставшееся имущество НПК должно быть передано или передано другому НПК с аналогичными целями по решению членов объединения или, если они этого не сделают, по решению суда.

NPC отличается от НКО (некоммерческой организации). НКО может, но не обязан регистрироваться в качестве НКО в Регистраторе НКО. Организации, которые не являются компаниями и, следовательно, не являются НПК (например, благотворительные фонды), также могут регистрироваться в качестве НКО. Другими словами, разница в том, что НКО не ограничиваются компаниями.

Прибыльные компании

Коммерческая компания — это категория компаний, которая включает в себя ряд подкатегорий. Прежде всего, коммерческая компания создается с целью получения финансовой выгоды ее акционерами. Он может быть зарегистрирован одним или несколькими лицами или государственным органом.

Государственные компании

Государственная компания — это новая форма компании, которая была введена и должна быть зарегистрирована в соответствии с Законом 2008 года и которая либо подпадает под определение «государственное предприятие» в соответствии с Законом об управлении государственными финансами. , или находится в собственности муниципалитета, как это предусмотрено в Законе о местных органах власти: муниципальных системах, и в остальном аналогично «государственному предприятию», как оно определено выше. Название государственной компании заканчивается выражением «SOC Ltd».

Частные компании

Частная компания должна иметь хотя бы одного участника. Учредительный договор коммерческой компании, не принадлежащей государству, должен

• запретить ему предлагать публике любые свои ценные бумаги; и
• ограничить возможность передачи своих ценных бумаг.

Закон 2008 года первоначально предлагал сохранить обозначение «(Pty) Ltd» из Закона 1973 года. Первый законопроект о поправках удалил слово «Ltd», а второй восстановил его, так что название частной компании по-прежнему заканчивается на «(Pty) Ltd».

Компании с личной ответственностью

Компания с личной ответственностью считается преемником компании, предусмотренной разделом 53(b) Закона 1973 года. Это компания

• которое соответствует уже указанным критериям для частной компании; и
• В учредительном договоре которой указано, что это компания с личной ответственностью.

Директора, как бывшие, так и нынешние, несут солидарную ответственность по договорным долгам и обязательствам компании с личной ответственностью. Однако ответственность директора ограничивается договорными долгами и обязательствами компании и, следовательно, не включает деликтную или предусмотренную законом ответственность.

Название компании с личной ответственностью заканчивается обозначением «Incorporated» или «Inc.».

Публичные компании

Публичная компания создается одним или несколькими лицами, связанными с законной целью. Она может привлекать капитал от широкой публики, а ее акционеры имеют право на бесплатную передачу акций и долей в компании. Для публичных компаний существует обязательный режим раскрытия информации.

Название публичной компании заканчивается на «Ltd».

Государственные и частные компании

Ниже приведены некоторые различия между государственными и частными компаниями:

• Название частной компании заканчивается на «(Pty) Ltd»; название публичной компании заканчивается на «Ltd.»
• Передача акций ограничена для частной компании, но существует свободная передача акций и долей для публичной компании.
• Частные компании не предлагают акции общественности, но публичные компании, акции которых могут быть зарегистрированы на фондовой бирже, могут привлекать капитал от широкой публики.
• Частная компания не обязана подавать финансовую отчетность в CIPC (ранее CIPRO, ранее – Регистратор компаний), тогда как публичная компания должна это делать.
• Права голоса в частной компании могут свободно регулироваться в Меморандуме о регистрации; Право голоса в публичной компании пропорционально количеству акций, принадлежащих избирателю.
• Член публичной компании может, а член частной компании не может назначать более одного доверенного лица.
• Кворум на общем собрании частного общества составляет два члена; для публичной компании — три.
• Аудитор частной компании также может быть секретарем или бухгалтером, но в публичной компании это не допускается.
• В этом состоянии владельцы полностью контролируют ситуацию, вся полученная прибыль принадлежит им, и они имеют полный доступ к внутренней бизнес-системе.

Внешние компании

Внешние компании – это иностранные компании, которые ведут коммерческую или некоммерческую деятельность на территории Южно-Африканской Республики, в соответствии с разделами 23(2) и 23(2A). То, что представляет собой «ведение бизнеса», было радикально изменено путем включения раздела 23 (2A) в первый законопроект о поправках. В результате большинству иностранных компаний, осуществляющих транзакции или осуществляющих инвестиции в Южной Африке, теперь не потребуется регистрироваться в качестве внешних компаний.

Закрытые корпорации

С 1 мая 2011 года невозможно зарегистрировать новую закрытую корпорацию в Южной Африке. Однако по-прежнему существуют сотни тысяч закрытых корпораций. Они регулируются главным образом Законом о закрытых корпорациях.

Закрытое акционерное общество является юридическим лицом, отличным от его участников. Он пользуется бессрочной преемственностью, и его члены несут ограниченную ответственность. Он обладает дееспособностью и полномочиями физического лица и обременен минимальным количеством формальностей. Его может создать один человек. Он не занимается акциями и акционерным капиталом; вместо этого существуют «интересы участников», которые определяются как процент владения.

В закрытых корпорациях нет строгих правил, касающихся содержания капитала, и они также пользуются гибкостью в организации своих внутренних отношений. Директоров нет: все члены имеют равное право голоса, но они несут риск личной ответственности. Фидуциарные обязанности и обязанности проявлять осторожность и навыки кодифицированы, а положения о бухгалтерском учете и раскрытии информации менее обширны для закрытой корпорации, чем, скажем, для публичной компании.

Преимущества

К преимуществам ЗАО относятся:

• Присутствует простота управления.
• Закрытое акционерное общество может приобрести долю участника.
• Необходимо подавать только годовые отчеты.
• Закрытой корпорации разрешено владеть акциями компании.

Недостатки

• Каждый член может связать кредит закрытой корпорации.
• Оно должно оставаться небольшим, иначе ему придется преобразоваться в компанию.

Членство

В закрытых корпорациях могут участвовать от одного до десяти физических лиц. Требования к членству изложены в разделе 29 Закона о закрытых корпорациях. Чтобы стать участником, человек должен

• иметь право на долю члена;
• быть попечителем траста mortis causa ;
• быть попечителем имущества; или
• быть попечителем траста inter vivos .

В деле Блесовский против Шиппера , суд постановил, что в соответствии с разделом 29(2)(c) Закона исполнителю наследства умершего разрешено владеть долей участника в закрытой корпорации только в том случае, если умерший владел долей участника на момент своей смерти. Лицо может прекратить членство в следующих случаях:

• если он добровольно распорядится своим интересом;
• если такое распоряжение является вынужденным по причине неплатежеспособности или ареста;
• если он умрет, то в этом случае распоряжение будет происходить (как у Блесовского ) по его воле;
• в случае прекращения регистрации или ликвидации ЗАО; и
• по решению суда по заявлению любого члена.

Интерес участника

Доля участника в закрытой корпорации выражается в процентах от общей финансовой доли закрытой корпорации. Он не обязательно должен соответствовать проценту вклада этого члена.

Интерес участника является личным правом в отношении закрытой корпорации. Он дает ему право на пропорциональную долю в совокупности долей участников, а также на участие в распределении прибыли и, при ликвидации, оставшихся активов после выплаты всем кредиторам. Таким образом, он имеет финансовый интерес в провале или успехе закрытой корпорации.

В деле Stellenbosch Farmers' Winery против Distillers Corp. объясняется контраст между простым денежным интересом и реальным юридическим правом:

Тот факт, что акционер имеет право на долю в распределении избыточных активов при ликвидации компании, доказывает, что он финансово заинтересован в успехе или неудаче компании, но не имеет каких-либо прав или титулов на какие-либо активы. компании.

Доля участника может быть приобретена либо непосредственно у корпорации, либо у существующего участника.

Фидуциарные обязанности

Участники несут фидуциарные обязанности перед закрытой корпорацией. Закон дает обзор фидуциарных обязанностей и дает определение некоторым из них без ущерба для общности выражения «фидуциарные отношения». Участники должны действовать честно и добросовестно и использовать свои полномочия по управлению закрытой корпорацией или ее представлению в ее интересах и в ее интересах. В случае нарушения этих обязанностей участник будет нести ответственность перед закрытой корпорацией за любые понесенные убытки или полученную выгоду.

Хотя в Законе приводятся примеры фидуциарных обязанностей членов, они лишь дополняют обязанности по общему праву, которые остаются применимыми. В деле «Робинсон против Рэндфонтейн Эстейтс Голд Майнинг » Апелляционный отдел отказался признать отдельную правосубъектность дочерней компании, хотя Робинсон пытался использовать ее как средство уклонения от фидуциарных обязанностей, которые он имел перед холдинговой компанией в качестве директора. Суд постановил, что дочерняя компания ничем не отличалась от холдинговой компании, поскольку она была всего лишь средством или камуфляжем, позволяющим Робинсону уклоняться от своих фидуциарных обязанностей перед холдинговой компанией. В деле Коэн против Сигала суд постановил, что дивиденды не могут быть объявлены, что приведет к передаче части капитала компании (или закрытой корпорации) акционерам. Таким образом, дивиденды, вообще говоря, могут быть объявлены только из прибыли, и решение, объявляющее о выплате дивидендов из капитала компании, является ultra vires компании.

Обязанности по внимательности и навыкам

Участники должны действовать с должной осторожностью и умением. Если они нарушат эту обязанность, они будут нести ответственность перед закрытой корпорацией за любые причиненные убытки. Требуемая степень внимательности и навыков соответствует той, которую можно разумно ожидать от человека с такими знаниями и опытом, как этот член организации.

Индивидуальное предпринимательство

Индивидуальное предпринимательство – это предприятие с одним владельцем. Его владельцем должно быть живое физическое лицо, но не обязательно обладать дееспособностью. Однако для нереабилитированных банкротов существуют определенные ограничения.

Партнерство

Товарищество – это отношения между людьми, возникающие на основе договора. Сожительствующие пары, соучастники преступления и адвокаты служат примерами общего использования этого слова. В юридическом и коммерческом смысле «партнерство» означает объединение двух или более лиц, которые действуют в качестве совладельцев бизнеса с целью получения прибыли.

Кооперативы

Кооператив — это автономное объединение людей, добровольно объединившихся для удовлетворения своих общих экономических и социальных потребностей и стремлений посредством совместного предприятия, находящегося в совместной собственности, демократически контролируемого, организованного и действующего на кооперативных принципах.

Трасты

Траст существует, когда кто-то обязан владеть и управлять имуществом от имени другого, а не в интересах держателя.

См. также

• Компания
• Закон о компаниях
• Корпоративное право
• Закон Южной Африки
• Партнерство
• Трастовое право
• Законодательство Великобритании о компаниях
• Закон о партнерстве Соединенного Королевства

Ссылки

Книги

• Бенаде, М.Л. и др . Руководство по Предпринимательскому праву, включающему Закон о новых компаниях . ЛексисНексис, 2009.
• Бьютин, Р.К. и Луис, С.М. Основной закон о компаниях Бьютина . 3-е изд. ЛексисНексис/Баттервортс, 2003.
• Брэсси, М. Закон о конкуренции . Миллион, 2002.
• Кассим, Фарук Х.И. и др . Современное корпоративное право (2-е изд.). Джута, 2012.
• Дэвис Д. и др . Компании и другие бизнес-структуры в Южной Африке . Издательство Оксфордского университета, 2009.
• Дю Туа, Ф. Южноафриканское трастовое право: принципы и практика . 2-е изд. ЛексисНексис, 2007.
• Гибсон, JTR. Южноафриканское торговое и корпоративное право . 8-е изд. Джута, 2004.
• Йордан, Б. Понимание широкого расширения экономических прав и возможностей чернокожих . Гонт, 2010.
• Ван Херде, HJO. Незаконная конкуренция . ЛексисНексис, 2008.
• Новый Закон о компаниях и законопроект о поправках: сравнительная консолидация . Джута, 2010.

Случаи

• Axiam Holdings Ltd против Deloitte & Touche 2006 (1) SA 237 (SCA).
• Бен-Товим против Бен-Товима и других , 2001 (3) SA 1074 (C).
• Блесовский Н.О. и другие против Шиппера и других, 2001 (4) SA 1269 (W).
• Butters v Mncora 2012 (4) SA 1 (SCA). Partnerships.
• Cohen, NO v Segal 1970 (3) SA 702 (W). Ultra vires dividend.
• Константарас против BCE Foodservice Equipment (Pty) Ltd 2007 (6) SA 338 (SCA).
• Ex parte Barron 1977 (3) SA 1099 (C).
• Ex parte Bennett 1978 (2) SA 380 (W).
• Ex parte Tayob and Another 1989 (2) SA 282 (T).
• Ex parte Tayob and Another 1990 (3) SA 715 (T).
• Экс-TRTC Объединенный рабочий фронт и другие против премьер-министра, Восточно-Капская провинция, 2010 г. (2) SA 114 (ЕЦБ). Ассоциация заявляет претензии от имени своих членов.
• Фергюсон против Уилсона (1866) LR 2 Ch App 77.
• Гейнсфорд против «Путешествия Гулливера» [2009] ZAGPJHC 20.
• Гейнс и другие против Telecom Namibia Ltd 2004 (3) SA 615 (SCA).
• Гейтенби против Гейтенби и других , 1996 (3) SA 118 (E). Средства правовой защиты от ущерба миноритарным акционерам.
• Golden Harvest (Pty) Ltd против Зен-Дона CC 2002 (2) SA 653 (O). Корпоративные названия и отдельная личность.
• Ховард против Херригеля и других NNO 1991 (2) SA 660 (A).
• В Re Bodega [1904] 1 Ch 276.
• In re Forest of Dean Coal Mining Co. (1878) 10 гл. Д. 450.
• В отношении Newspaper Proprietary Syndicate Ltd [1900] 2 Ch 349.
• Джон Шоу и сыновья (Салфорд) Лтд против Шоу [1935] 2 KB 113 (Калифорния).
• Канакия против Ритцшельфа 1004 CC t/a Passage to India and Another 2003 (2) SA 39 (D).
• Липшиц и еще один ННО против Вольперта и Абрахамса , 1977 (2) SA 732 (A). Действия против аудиторов.
• LSA UK Ltd (ранее Curtainz Ltd) и другие против Impala Platinum Holdings Ltd и других [2000] JOL 6308 (A).
• Moresby White v Rangeland Ltd 1952 (4) SA 285 (SR).
• Nair v Chandler 2007 (1) SA 44 (T).
• Нельсон против James Nelson & Sons Ltd [1914] 2 КБ 770.
• Panorama Developments (Guildford) Ltd против Fidelis Furnishing Fabrics Ltd [1971] 3 Все ER 16.
• Понелат против Шрепфера , 2012 (1) SA 206 (SCA). Требования для признания партнерства.
• Робинсон против Randfontein Estates Gold Mining Co Ltd, 1921 г. н. э. 168. Конфликт интересов директора.
• Саломон против Salomon & Co. Ltd. [1897] AC 22.
• Сасол Ойл против Нэшионуайд Поляс 2006 (3) SA 400 (CAC).
• South African Airways (Pty) Ltd против Comair Ltd и еще 2012 (1) SA 20 (CAC) .
• Stellenbosch Farmers' Winery Ltd против Distillers Corporation (SA) Ltd и др. 1962 (1) SA 458 (A). Финансовые интересы акционеров в компании.
• Ассоциация заводчиков чистокровных собак против Прайс Уотерхаус 2001 (4) SA 551 (SCA).
• Зинн против Вестминстерского банка , 1936 г., 89 г. н.э.

Законодательство

• Закон о закрытых корпорациях № 69 1984 года.
• Закон о компаниях № 46 1926 года.
• Закон о компаниях № 61 1973 года.
• Закон о компаниях № 71 от 2008 года.
• Законопроект о поправках к компаниям (B40-2010).
• Законопроект о поправках к компаниям (B40B-2010).
• Закон о компаниях (консолидация) 1908 года .
• Закон о кооперативах № 14 2005 года.
• Закон о внесении поправок в корпоративное законодательство № 24 от 2006 года.
• Закон о подоходном налоге № 58 1962 года.
• Закон об акционерных обществах 1844 года .
• Закон об акционерных обществах 1856 года .
• Местное самоуправление: Закон о муниципальных системах № 32 от 2000 года.
• Закон об управлении государственными финансами № 1 1999 года .
• Закон о компаниях Трансвааля № 31 1909 года.
• Единый закон о партнерстве (США).

Веб-сайты

• Темкин, С. « Новый закон о компаниях хвалят за его «гибкость» . (2011) BusinessDay (по состоянию на 15 марта 2012 г.).