Пункт «Ад или паводок»

Оговорка «Ад или паводок» — это пункт в контракте , обычно договоре аренды , который предусматривает, что платежи должны продолжаться независимо от каких-либо трудностей, с которыми может столкнуться платящая сторона, обычно в связи с эксплуатацией арендованного актива. Это положение обычно является частью гарантии материнской компании , призванной ограничить применимость доктрин невозможности или невыполнения цели . Термин, обозначающий это предложение, происходит от разговорного выражения, согласно которому задача должна быть выполнена «будь то ад или паводок», то есть независимо от каких-либо трудностей.

История

Историк-лингвист Роберт Хендриксон в своей книге «Энциклопедия происхождения слов и фраз» утверждает , что это высказывание происходит от фразы, которую использовали моряки в 1600-х годах «между дьяволом и глубоким синим морем». ^{[ 1 ]}

Первое упоминание о положении об аде или паводке в прецедентном праве США было в деле Матитс против Nationwide Mutual Insurance Co от 2 февраля 1960 года . В этом случае Nationwide стремилась отказать в страховом покрытии женщине, которая одолжила свой автомобиль друг, после того как друг попал в аварию. Из-за особой формулировки сводного пункта страхового полиса, который сам по себе содержит пункт «Ад или паводок», суд постановил, что Nationwide должна обеспечить страхование от столкновения. ^{[ 2 ]}

Применимые транзакции

Аренда оборудования

Одним из наиболее распространенных вариантов использования пункта «Ад» или «Паводок» является заключение договоров аренды оборудования. Независимо от того, написана ли фраза «ад или паводок» явно или нет, ее общий смысл был включен в большинство договоров аренды оборудования за последние несколько десятилетий. ^{[ 3 ]} Пункт требует, чтобы арендатор принимал на себя практически весь риск, связанный с арендованным оборудованием, даже в крайних случаях. Это включает, помимо прочего, случаи, когда оборудование уничтожено, утеряно каким-либо образом, признано неработоспособным, небрежно отремонтировано, признано непригодным для использования или даже когда покупатель умирает. ^{[ 4 ]}^{[ 5 ]}

Операции проектного финансирования

Еще одним ключевым аспектом защиты, обеспечиваемой пунктом «Ад или паводок», является то, что он применяется к источникам финансирования арендодателя. ^{[ 3 ]} В сфере лизинга оборудования у арендаторов есть два широких варианта: арендовать оборудование у компании, которая владеет оборудованием, или подписать контракт с компанией, финансирующей оборудование, которая оплатит оборудование. Даже если лицо или организация, финансирующая сделку, не подписали договор между арендодателем и арендатором, они все равно защищены этим пунктом и могут быть уверены, что почти весь риск возлагается на арендатора, за исключением случая невозврата кредита. . ^{[ 6 ]} В тех случаях, когда арендодатель рассматривается исключительно как источник денег, арендодателю предоставляется особая защита в соответствии со статьей 2А Единого коммерческого кодекса, обсуждаемая в разделе «Исполнительная возможность» этой статьи.

Аренда недвижимости

Понятие «ад» или «паводок» существует на рынке недвижимости, но только в сфере коммерческой недвижимости. Он не очень широко используется в сфере недвижимости и обычно используется только при аренде облигаций , которую также называют «тройной чистой арендой» или «адской или паводковой арендой». ^{[ 7 ]}^{[ 8 ]} Типичный договор тройной чистой аренды требует от арендаторов ответственности за оплату арендной платы, коммунальных услуг, технического обслуживания, расходов на отопление, вентиляцию, ремонт кровли и даже налогов на имущество. Адская или паводковая аренда развивает типичную тройную чистую аренду на пару шагов вперед, возлагая на арендатора ответственность за все ощутимые расходы, связанные с имуществом, что, по сути, делает адскую или паводковую аренду самой крайней формой тройной нетто-аренды. Как и в случае с некоторыми другими адскими или паводковыми сделками, этот тип аренды возлагает на арендатора ответственность за платежи, связанные с непредвиденными событиями, которые некоторые называют стихийными бедствиями. Ни при каких обстоятельствах арендатор не имеет права расторгнуть договор аренды или получить скидку на арендную плату. Если недвижимость по какой-либо причине признана недействительной, арендатор должен продолжать платить арендную плату, несмотря на то, что он не может проживать в ней. Если имущество разрушено или повреждено, арендатору не только все равно придется платить согласованную арендную плату, но и оплатить замену или ремонт здания независимо от того, покрывает ли страховое возмещение расходы. ^{[ нужна ссылка ]}

Слияния и поглощения

При попытке объединить два предприятия или приобрести еще одно большое препятствие, с которым обычно сталкиваются компании, — это антимонопольное законодательство . Компании должны договориться о том, как разделить расходы на возможные судебные разбирательства, штрафы, продажу активов и дорогостоящие антимонопольные расследования. Когда одна из сторон имеет больше рычагов влияния в этих переговорах, она может рассмотреть возможность использования пункта об аде или паводке. Это позволяет одной стороне переложить все финансовые риски , связанные с получением антимонопольного разрешения, на другую сторону. Может показаться удивительным, что любая компания согласилась на слияние с оговоркой об аде или паводке, но иногда согласие с оговоркой является единственным способом, которым сторона с меньшими рычагами может обеспечить сделку (например, потому, что у более сильной компании есть конкуренты). . Кроме того, компании могут согласиться на положение об аде или паводке, потому что, по их мнению, риск осложнений, связанных с нарушением антимонопольного законодательства, невелик, или просто потому, что возможность перевешивает риск. Если компания соглашается взять на себя ответственность за все риски, подписав положение об аде или паводке, тогда она обязана предпринять все возможные действия для получения одобрения антимонопольного законодательства. ^{[ 9 ]}

Высокодоходные облигации (мусорные облигации)

компании Когда кредитный рейтинг падает, у нее могут возникнуть трудности с привлечением денег за счет долгового финансирования . Поскольку покупать облигации у компании с плохой кредитной историей более рискованно, их облигации имеют рейтинг ниже инвестиционного уровня и называются мусорными облигациями. Чтобы снизить риск для держателей облигаций, компании с низкими кредитными рейтингами, выпускающие облигации, должны действовать в рамках ряда соглашений , которые ограничивают способность эмитента брать на себя дальнейший риск. Многие из ковенантов касаются того, что компания принимает на себя дополнительную задолженность, но некоторые ковенанты касаются изменения структуры собственности, выплаты дивидендов или продажи активов. ^{[ 10 ]} Несмотря на все ограничения ковенантов, компаниям предоставляется некоторая свобода благодаря идее под названием «корзины», когда компании разрешается обходить определенные ковенанты, обычно принимая на себя ограниченную сумму долга в конкретных, согласованных ситуациях. Концепция ада или паводка вступает в игру со специальной корзиной, которая называется либо корзиной ада или паводка, либо общей корзиной. Эта корзина позволяет компании брать на себя ограниченную сумму долга по любой причине, особенно в аду или паводке. ^{[ 10 ]}

Исполнимость

Как в законодательстве США, так и в законодательстве Великобритании положение об аде или паводке исторически поддерживалось во многих случаях. В Соединенных Штатах этому пункту предоставляется особая защита в соответствии со статьей 2А Единого коммерческого кодекса, когда соглашение классифицируется как финансовая аренда. В статье говорится, что эта специальная защита применяется к договору аренды, который «состоит из общей трехсторонней сделки, в которой: (1) арендодатель не выбирает, не производит и не поставляет товары, (2) арендодатель не владел товарами ранее договор аренды был заключен, и (3) арендатор либо утверждает договор купли-продажи, либо получает указанную информацию о гарантии и поставщике до подписания договора аренды». ^{[ 11 ]}

Исключения

Есть некоторые исключения из применимости положения об аде или паводке:

Мошенничество: пункт «Ад или паводок» не подлежит исполнению, если мошенничество присутствует на любом этапе отношений. Если арендодатель якобы вовлекает арендатора в сомнительную сделку, договор может быть признан недействительным. ^{[ 12 ]} Другим примером является случай, когда сотрудники поставщика оборудования обманным путем выдают себя за агентов арендодателя. ^{[ 13 ]} См. дело «МакНэтт против Колониального Тихого океана».
Покупатель отказывается принять товар: Если иное прямо не указано в договоре, арендаторы, как правило, могут расторгнуть договор аренды оборудования, если они отказываются принять товар, особенно если оборудование или товары по прибытии оказались неисправными.
Преднамеренные или умышленные действия арендодателя, нарушающие государственную политику
Умышленные или умышленные действия Арендодателя, направленные на воспрепятствование Арендатору исполнению Договора

Последствия COVID-19

Некоторые юристы полагают, что положения об аде или паводке будут соблюдаться во время пандемии, учитывая, что пандемии рассматриваются как стихийное бедствие, а также потому, что в прошлом стихийные бедствия, такие как ураган «Сэнди», не освобождали арендаторов от их обязательств по аду или паводку. пункт о высокой воде. ^{[ 14 ]} Некоторые юристы вместо этого проводят различие между прошлыми стихийными бедствиями и COVID-19 , поскольку правительство заставило многие предприятия закрыться, и предполагают, что судам будет сложно вынести решение в пользу арендодателя в этой ситуации. ^{[ 15 ]}

Пример предложения

Обязательства [Стороны] по выплате всех причитающихся сумм являются абсолютными и безоговорочными и не подлежат никакому уменьшению, уменьшению, зачету, защите, встречному иску, перерыву, отсрочке или возмещению по какой-либо причине.
— Хитачи Дата Сис. Кредитная корпорация против Precision Discovery, Inc., 17-Cv-6851 (SHS) (SDNY, 13 августа 2019 г.)

Известные случаи

General Electric Capital Corp. против FPL Services Corp. , 986 F. Supp. 2d 1029 (Северная Дакота, Айова, 2013 г.)

Hitachi Data Sys. Кредитная корпорация против Precision Discovery, Inc. , 17-Cv-6851 (SHS), (SDNY, 24 сентября 2020 г.)

МакНатт против Colonial Pacific Leasing Corp. , 221 Ga. App. 768 (472 SE2d 435) (1996)

Эквитекс, Инк. в. Унгар, 60 P.3d 746, 750 (Колорадо, 2002 г.)

Матитс против общенациональной компании взаимного страхования , 59 NJ Super. 373 (1960) (описано в разделе «История»)

См. также

Ссылки

^ Хендриксон, Роберт (1997). Энциклопедия происхождения слов и фраз . Нью-Йорк: факты в архиве.
^ «Матитс против Nationwide Mutual Ins. Co., 157 A. 2d 853 (1960)» . Google Академик . Проверено 18 октября 2021 г.
^ Перейти обратно: ^а ^б Бент, Пол (январь 2018 г.). « Испытание века»: ад или паводок» . Информационные бюллетени юридического журнала . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Грейнор, Барри А.; Дэвидсон, Тереза; Хаддлсон, Эдвин Э.; Уилан, Стивен Т. (2007). «Единый торговый кодекс: Аренда». Бизнес-право . 63 :1301.
^ UCC § 2A-504 . Ликвидация ущерба.
^ Вайнберг, Кеннет П. (ноябрь – декабрь 2015 г.). «Структурированные финансы и потоки доходов: не абсолютные и безусловные» . Монитор . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Козмей, Каталина; Онофрей, Мюллер (2012). «Влияние налогов на недвижимость на конкуренцию в сфере коммерческой недвижимости в Румынии» . Труды экономики и финансов . 3 : 604–610. два : 10.1016/S2212-5671(12)00202-X .
^ МакМюррей, Джон; Мандел, Сэмюэл (сентябрь 1997 г.). «Ценные бумаги, обеспеченные арендой недвижимости» (PDF) . DSpace@MIT . Массачусетский технологический институт. п. 37 . Проверено 18 октября 2021 г.
^ ТОО «Проскауэр Роуз» (20 сентября 2019 г.). «Когда слияния идут плохо: как соглашения о слияниях справляются с антимонопольным риском на современном рынке» . Джей Ди Супра . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Перейти обратно: ^а ^б «Высокодоходные облигации – Руководство для эмитента (издание для США)» . Перспективы и события . Майер Браун . Декабрь 2016.
^ «UCC – СТАТЬЯ 2A – АРЕНДА (2002 г.)» . ЛИИ/Институт правовой информации . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Гордон, Джейсон (17 декабря 2020 г.). «Разъяснение контракта «Ад или паводок»» . Профессор бизнеса . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ «Попытка избежать пункта «Ад» или «Паводок», заявив о мошенническом побуждении» . Донесения из окопов . Бейкер Донельсон . 1 января 2007 года . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Траутман Пеппер (8 мая 2020 г.). «Исполнимость положений «ад или паводок» в деловой среде COVID-19» . Джей Ди Супра . Проверено 18 декабря 2020 г.
^ Бланделл, Стеф (30 апреля 2020 г.). «Будь ад или паводок, или Covid-19: управление договорными рисками» . Планирование, BIM и строительство сегодня . Проверено 18 декабря 2020 г.

Внешние ссылки

Грейнор, Б. (зима 1999 г.). «Применяются ли положения об аде или паводке и положения об отказе от защиты?» (PDF) . Обзор коммерческого права . Адвокатура штата Калифорния: 35–36. Архивировано из оригинала (PDF) 19 марта 2012 г.
Грейнор, Б. (2003). «Положения об аде или паводке: заставьте их работать на вас» (PDF) . ЭТЛ : 10–13. Архивировано из оригинала (PDF) 1 октября 2011 года . Проверено 18 октября 2021 г.
Единый торговый кодекс

[1] Хендриксон, Роберт (1997). Энциклопедия происхождения слов и фраз . Нью-Йорк: факты в архиве.

[matits-2] «Матитс против Nationwide Mutual Ins. Co., 157 A. 2d 853 (1960)» . Google Академик . Проверено 18 октября 2021 г.

[:0-3] Перейти обратно: ^а ^б Бент, Пол (январь 2018 г.). « Испытание века»: ад или паводок» . Информационные бюллетени юридического журнала . Проверено 18 декабря 2020 г.

[4] Грейнор, Барри А.; Дэвидсон, Тереза; Хаддлсон, Эдвин Э.; Уилан, Стивен Т. (2007). «Единый торговый кодекс: Аренда». Бизнес-право . 63 :1301.

[5] UCC § 2A-504 . Ликвидация ущерба.

[6] Вайнберг, Кеннет П. (ноябрь – декабрь 2015 г.). «Структурированные финансы и потоки доходов: не абсолютные и безусловные» . Монитор . Проверено 18 декабря 2020 г.

[7] Козмей, Каталина; Онофрей, Мюллер (2012). «Влияние налогов на недвижимость на конкуренцию в сфере коммерческой недвижимости в Румынии» . Труды экономики и финансов . 3 : 604–610. два : 10.1016/S2212-5671(12)00202-X .

[8] МакМюррей, Джон; Мандел, Сэмюэл (сентябрь 1997 г.). «Ценные бумаги, обеспеченные арендой недвижимости» (PDF) . DSpace@MIT . Массачусетский технологический институт. п. 37 . Проверено 18 октября 2021 г.

[:1-9] ТОО «Проскауэр Роуз» (20 сентября 2019 г.). «Когда слияния идут плохо: как соглашения о слияниях справляются с антимонопольным риском на современном рынке» . Джей Ди Супра . Проверено 18 декабря 2020 г.

[:2-10] Перейти обратно: ^а ^б «Высокодоходные облигации – Руководство для эмитента (издание для США)» . Перспективы и события . Майер Браун . Декабрь 2016.

[11] «UCC – СТАТЬЯ 2A – АРЕНДА (2002 г.)» . ЛИИ/Институт правовой информации . Проверено 18 декабря 2020 г.

[12] Гордон, Джейсон (17 декабря 2020 г.). «Разъяснение контракта «Ад или паводок»» . Профессор бизнеса . Проверено 18 декабря 2020 г.

[13] «Попытка избежать пункта «Ад» или «Паводок», заявив о мошенническом побуждении» . Донесения из окопов . Бейкер Донельсон . 1 января 2007 года . Проверено 18 декабря 2020 г.

[14] Траутман Пеппер (8 мая 2020 г.). «Исполнимость положений «ад или паводок» в деловой среде COVID-19» . Джей Ди Супра . Проверено 18 декабря 2020 г.

[15] Бланделл, Стеф (30 апреля 2020 г.). «Будь ад или паводок, или Covid-19: управление договорными рисками» . Планирование, BIM и строительство сегодня . Проверено 18 декабря 2020 г.

[ 1 ]

[ 2 ]

[ 3 ]

[ 4 ]

[ 5 ]

[ 6 ]

[ 7 ]

[ 8 ]

[ 9 ]

[ 10 ]

[ 11 ]

[ 12 ]

[ 13 ]

[ 14 ]

[ 15 ]