Укоренившаяся оговорка

или Укоренившееся положение положение о закреплении — конституции это положение, которое делает принятие определенных поправок более трудным или невозможным. Для отмены укоренившегося положения может потребоваться квалифицированное большинство , референдум или согласие партии меньшинства. Термин «оговорка о вечности» используется аналогичным образом в конституциях Бразилии , Чешской Республики , Германия , Греция , Индия , Иран , Италия , Марокко , Норвегия , и Турции , но конкретно относится к укоренившемуся положению, которое никогда не может быть отменено. Однако, если конституция предусматривает механизм ее собственной отмены или замены, как это предусмотрено в статье 146 Основного закона Германии , это по необходимости обеспечивает «черный ход» для избавления и от «пункта о вечности».

Любая поправка к конституции, которая не удовлетворяет предпосылкам, закрепленным в действующем закрепленном пункте, приведет к так называемому «неконституционному конституционному закону», то есть к поправке к тексту конституционного закона, которая выглядит конституционной по своей форме, хотя и неконституционной из-за процедуры, использованной для его принятия, или содержания его положений.

Укоренившиеся положения в некоторых случаях рассматриваются как оправданные, поскольку защищают права меньшинства от опасностей мажоритаризма . В других случаях целью может быть предотвращение внесения поправок в конституцию, которые извращали бы фундаментальные принципы, которые в ней закреплены. Однако оппоненты часто оспаривают укоренившиеся положения как недемократические.

Африка

Алжир

Конституция Алжира 2016 года содержит положения о цифрах и продолжительность президентского срока.

Египет

Статья 226 Конституции Египта , определяющая процедуру внесения поправок, заканчивается закрепленным положением, гласящим, что «Во всех случаях тексты, касающиеся переизбрания президента республики или принципов свободы и равенства, предусмотренных в настоящей Конституции, могут быть не подлежат внесению поправок, если только поправка не принесет дополнительных гарантий».

Этот пункт не смог заблокировать поправки 2019 года , которые заменили жесткое ограничение на два срока для президентов на последовательный срок, а также изменение продолжительности срока полномочий с четырех до шести лет. Статья также не помешала добавлению новой статьи, которая исключает действующего президента Абдель Фаттаха ас-Сиси из ограничения на два срока подряд, что позволяет ему баллотироваться на третий срок.

Марокко

В Конституции Марокко существуют положения о вечности, которые гарантируют, что некоторые положения не могут быть изменены, включая роль ислама в национальном законодательстве и роль короля Марокко в законе.

ЮАР

Есть несколько примеров укоренившихся статей, которые в конечном итоге не достигли своих целей, поскольку их защита была подорвана непреднамеренным образом. Например, Закон о Южной Африке , первоначальная конституция Южно-Африканского Союза , содержал положения о закреплении, защищающие избирательные права в Капской провинции , в том числе права некоторых цветных , которые требовали отмены двух третей совместной сессии парламента. Цветные, однако, позже потеряли право голоса после того, как правительство реструктуризировало Сенат и наполнило его сторонниками, так что они смогли достичь указанного сверхбольшинства в так называемом конституционном кризисе цветных голосов .

Тунис

Конституция Туниса 2014 года запрещает внесение поправок в конституцию для изменения продолжительности президентского срока или максимального количества сроков, которое может занимать человек.

Америка

Бразилия

Устоявшиеся положения Конституции Бразилии перечислены в пункте 4 статьи 60:

Не рассматриваются никакие предложения о внесении поправок, направленные на отмену:

1. федеративная форма государства;
2. прямое, тайное, всеобщее и периодическое голосование;
3. разделение государственных полномочий;
4. индивидуальные права и гарантии.

Есть и другие положения, которые косвенно не могут быть изменены, главным образом потому, что они зависят от вышеуказанных вопросов.

Канада

Формула внесения поправок в Конституцию Канады (разделы 38–49 Закона о Конституции 1982 года ) содержит несколько уровней закрепления, но наиболее прочно укоренившиеся вопросы (которые могут быть изменены только федеральным правительством с единогласного согласия всех провинций) В разделе 41 указаны монархия каждой провинции , минимальное количество представителей в парламенте , англо - французское двуязычие , состав Верховного суда Канады и сама статья 41.

Гондурас

В Конституции Гондураса есть статья, в которой говорится, что сама статья и некоторые другие статьи не могут быть изменены ни при каких обстоятельствах. Статья 374 Конституции Гондураса утверждает эту неизменяемость, заявляя: «Ни в коем случае невозможно реформировать предыдущую статью, настоящую статью, конституционные статьи, относящиеся к форме правления, национальной территории, президентскому период, запрет снова занимать пост Президента Республики гражданину, выступавшему под каким-либо титулом, вследствие чего он/она не может быть Президентом Республики в последующий период». Эта неизменяемая статья сыграла важную роль в конституционном кризисе в Гондурасе в 2009 году .

Соединенные Штаты

Статья V Конституции Соединенных Штатов временно защищала некоторые положения статьи I от внесения поправок. Первый прямые пункт раздела 9, запрещавший Конгрессу принимать какие-либо законы, ограничивающие ввоз рабов до 1808 года, и четвертый пункт того же раздела (декларация о том, что налоги должны распределяться в соответствии с численностью населения штата) были явно сформулированы. защищен от внесения поправок в конституцию до 1808 года.

Статья V также защищает от внесения поправок первый пункт статьи I, раздела 3, который предусматривает равное представительство штатов в Сенате США . Было истолковано, что это требует единогласной ратификации любой поправки, изменяющей состав Сената. Однако в тексте пункта будет указано, что размер Сената может быть изменен путем обычной поправки, если каждый штат продолжит иметь равное представительство. В качестве альтернативы, в статью V теоретически можно было бы внести поправки, устранив такое укоренившееся обозначение пункта, а затем внести поправки в саму статью.

Компромисс Криттендена и поправка Корвина , предложенные за несколько месяцев до Гражданской войны , но так и не принятые, закрепили бы рабство в Конституции и не позволили бы Конгрессу вмешиваться в него.

Азия и Океания

Австралия

Поскольку австралийские парламенты унаследовали британский принцип парламентского суверенитета , они не могут закрепиться посредством обычного закона. Таким образом, закрепление национального флага в Законе о флагах 1953 года не имеет силы, поскольку положение о закреплении может быть удалено (путем обычных законодательных поправок) последующими парламентами.

Конституция Содружества укоренилась, поскольку поправки в нее могут быть внесены только путем референдума; поправка должна получить поддержку большинства австралийских избирателей по всей стране, а также большинства избирателей в большинстве штатов. Эти положения указаны в статье 128 . Полномочия Имперского парламента по внесению поправок в австралийское законодательство были ограничены Законом об усыновлении Вестминстерского статута 1942 года и прекращены Законом об усыновлении Австралии 1986 года .

Законы штата, касающиеся конституции, полномочий или процедур парламента штата, должны соответствовать любым ограничениям, указанным в законе штата на такие действия, в соответствии с разделом 6 Закона Австралии . Эта власть не распространяется на всю конституцию штата, и парламент Квинсленда проигнорировал меры по внесению поправок в свою конституцию. Следовательно, возможно, что закрепляющие положения являются неукрепляемыми, что не позволяет законодательству штата содержать эффективно закрепляющие положения.

Индия

Верховный суд разработал доктрину базовой структуры , согласно которой определенные особенности конституции являются фундаментальными по своей природе и не могут быть изменены посредством парламентских поправок. Верховному суду еще предстоит четко определить, какие положения (если таковые имеются) составляют компоненты базовой структуры.

Индонезия

Статья 37 главы 16 Конституции Индонезии регулирует процедуру внесения поправок в конституцию, но в ней также указывается, что статус Индонезии как унитарного государства не подлежит изменению. Министерство внутренних дел , Министерство обороны , а также Министерство иностранных дел В Конституции также указано, что не являются роспускаемыми.

Иран

Заключительная статья Конституции Исламской Республики Иран , ст. 177, гарантирует неизменность отдельных аспектов Конституции. К ним относятся исламский характер правительства и законов, цели республики, демократический характер правительства, «абсолютный вилаят аль-амр и руководство уммы», управление страной посредством референдума и роль ислама как государственной религии.

Малайзия

Другим примером ужесточения политики могло бы стать закрепление частей Конституции Малайзии , связанных с малайзийским общественным договором , в котором указывается, что гражданство предоставляется значительному числу китайских и индийских иммигрантов в обмен на признание особого положения коренного малайского большинства. Конституция изначально не содержала укоренившегося положения; действительно, одна из статей, закрепленных позже, статья 153 , изначально предполагалось, что на нее будет распространяться положение об истечении срока действия . Однако после инцидента на расовой почве 13 мая 1969 года парламент принял Закон о Конституции (поправка) 1971 года. Закон разрешил криминализировать допрос по статьям 152, 153, 181 и Части III Конституции.

Статья 152 определяет малайский язык как национальный язык Малайзии; Статья 153 предоставляет малайцам особые привилегии; Статья 181 касается положения малайских правителей ; и Часть III посвящена вопросам гражданства. Ограничения, которые распространялись даже на членов парламента, сделали отмену этих разделов Конституции неизменной или подлежащей отмене де-факто ; однако, чтобы закрепить их еще больше, Закон также внес поправки в статью 159(5), которая касается конституционных поправок, чтобы запретить внесение поправок в вышеупомянутые статьи, а также в статью 159(5) без согласия Конференции правителей — неизбираемый орган, состоящий из правителей малайских штатов и губернаторов других штатов.

Новая Зеландия

Раздел 268 Закона о выборах (часть Конституции Новой Зеландии ) заявляет, что закон, регулирующий максимальный срок полномочий Парламента, наряду с некоторыми положениями Закона о выборах, касающимися перераспределения избирательных границ, возраста для голосования и тайного голосования может быть изменено только тремя четвертями всего состава Палаты представителей или большинством действительных голосов на всенародном референдуме .

Однако статья 268 сама по себе не защищена этим положением, поэтому правительство может юридически отменить статью 268 и продолжить изменение устоявшихся частей закона, и то, и другое с помощью простого большинства в парламенте.

Турция

Статья 4 Конституции Турции гласит, что «положения статьи 1 Конституции, устанавливающие форму государства как республики, положения статьи 2 о характеристиках республики и положения статьи 3 не подлежат изменению. и их поправки не будут предложены».

Европа

Босния и Герцеговина

Статья X Конституции Боснии и Герцеговины , определяющая процедуру внесения поправок, предусматривает в пункте 2, что права и свободы, установленные в статье II Конституции, не могут быть устранены или ограничены, а также что сам пункт 2 не может быть изменен.

Чешская Республика

Статья 9 Конституции Чехии , касающаяся дополнения и изменения Конституции, гласит, что «основные требования демократического, законопослушного государства не могут быть изменены». Это положение было использовано в 2009 году, когда Конституционный суд Чешской Республики отменил Конституционный закон, принятый для проведения одноразовых досрочных выборов в законодательные органы. Оспариваемый закон был признан индивидуальным решением, нарушающим действовавшую на тот момент конституционную процедуру, регулирующую досрочные выборы.

Конституция также содержит четкое положение о вечности, согласно которому Конституционный суд является высшим арбитром воздействия европейского права на Конституцию.

Эстония

Статья 1 Конституции Эстонии гласит: «Независимость и суверенитет Эстонии вечны и неотчуждаемы». Согласно главе 1 Конституции, это положение может быть изменено только путем референдума (а такой референдум может быть организован только после получения квалифицированного большинства в парламенте в 3/5). Это положение, однако, не мешает Эстонии быть членом Европейского Союза и делегировать часть своих полномочий по принятию решений центральным институтам ЕС до тех пор, пока не будут нарушены «фундаментальные конституционные принципы» (согласно принятому специальному Закону о внесении поправок в Конституцию). на референдуме 2003 г.).

Франция

: « В статье 89 раздела XVI Конституции Франции «О поправках к Конституции» говорится Республиканская форма правления не может быть предметом каких-либо поправок», что запрещает восстановление монархии или империи .

Германия

Немецкая оговорка о вечности (нем. Ewigkeitsklausel ) представляет собой пункт (3) статьи 79 Основного закона Федеративной Республики Германия (нем. Grundgesetz ). Пункт о вечности устанавливает, что некоторые фундаментальные принципы немецкой демократии никогда не могут быть отменены, даже парламентом . Фундаментальные принципы (т.е. «основные принципы» статей 1 и 20) заключаются в следующем:

• Обязанность всей государственной власти : «Достоинство человека неприкосновенно. Уважать и защищать его — обязанность всей государственной власти». (Статья 1)
• Признание прав человека : «Поэтому немецкий народ признает нерушимые и неотъемлемые права человека как основу каждого сообщества, мира и справедливости во всем мире». (Статья 1, пункт 2)
• Закон, подлежащий прямому исполнению : «Следующие основные права связывают законодательную, исполнительную и судебную власть как закон, подлежащий прямому исполнению». (Статья 1, пункт 3)
• Республика (форма правления): (статья 20, пункт 1)
• Федеративное государство (штаты) : (статья 20, пункт 1)
• Социальное государство (государство всеобщего благосостояния): (статья 20, пункт 1)
• Суверенитет народа : «Вся государственная власть исходит от народа». (Статья 20, пункт 2)
• Демократический : «Вся государственная власть осуществляется народом посредством выборов и голосования, а также специальными законодательными, исполнительными и судебными органами». (Статья 20, пункт 2)
• Верховенство закона (Rechtsstaat) : «Законодательство подчиняется конституционному порядку. Исполнительная и судебная власть подчиняются закону». (Статья 20, пункт 3)
• Разделение властей : «Конкретные законодательные, исполнительные и судебные органы», каждый из которых «связан законом». (пункты 2–3 статьи 20)

Первоначальная цель этого пункта о вечности заключалась в том, чтобы гарантировать, что установление любой диктатуры в Германии будет явно незаконным; В юридической практике это положение использовалось истцами в Федеральном конституционном суде, оспаривая поправки к конституции, затрагивающие статьи 1, 10, 19, 101 и 103, касающиеся ограничений средств правовой защиты. Хотя эти основные принципы защищены от отмены, их конкретное выражение все равно может быть изменено, например, для уточнения, расширения или уточнения устоявшегося принципа.

Parlamentarischer Rat (Парламентский совет) включил пункт о вечности в свой Основной закон специально для предотвращения нового «легального» пути к диктатуре, как это было в Веймарской республике с Законом о полномочиях 1933 года. и статья 48 Веймарской конституции .

Ни одна политическая партия, ни одно законодательство или какое-либо национальное обязательство не имеет права нарушать «основные принципы» «настоящего Основного закона», изложенные в статьях 1 и 20. Более того, единственный способ отменить статьи 1 и 20 — это посредством статьи 146, которая требует «конституции, принятой свободным решением немецкого народа». Пока сохраняются принципы статей 1 и 20, в них можно вносить поправки (поскольку в статью 20 действительно были внесены поправки, устанавливающие « право на сопротивление »), но полная защита оговорки о вечности не распространяется на такие поправки.

В отличие от Веймарской конституции , которая сделала права человека лишь целью, положение о вечности и статьи 1 и 20 предъявляют конкретные требования «всем государственным органам власти» в отношении «прав человека» (то есть «основных прав», гарантированных «настоящим Основным законом»). ") и учредили конкретные законодательные , исполнительные и судебные органы в "конституционном порядке" "настоящего Основного закона", каждый из которых имеет отдельные функции, связанные с законом . Это «основные принципы» демократического верховенства закона (нем. Rechtsstaat ) и разделения властей , которые являются принципами, одобренными тремя резолюциями Организации Объединенных Наций .

Смотрите также: Либерально-демократический базовый порядок

Греция

Положение о вечности в Греции содержится в статье 110 Конституции Греции . В этой статье говорится, что каждая статья Конституции может быть пересмотрена парламентом , за исключением основных статей, которые устанавливают Грецию как парламентскую республику , а также статей 2, параграф 1, статьи 4, параграфы 1, 4 и 7, статьи 5. пункты 1 и 3, пункт 1 статьи 13 и статья 26. К таким фундаментальным статьям относятся:

• Республика (форма правления): «Форма правления Греции — парламентская республика». Искусство. 1 Параграф. (1);
• Суверенитет народа : «Народный суверенитет является основой правительства». Искусство. 1 Параграф. (2);
• Демократия : «Все полномочия исходят от народа и существуют для народа и нации; они должны осуществляться в соответствии с Конституцией». Искусство. 1 Параграф. (3);
• Обязанность всей государственной власти : «Достоинство человека неприкосновенно. Уважать и защищать его — обязанность всей государственной власти». Искусство. 2 Параграф. (1);
• Верховенство закона : «Каждый грек равен перед законом». Искусство. 4 Параграф. (1);
• Государственные функции : «Только греческие граждане имеют право на государственную службу, если иное не предусмотрено специальными законами». Искусство. 4 пункта (4);
• Дворянские титулы : «Дворянские титулы или отличия не присуждаются и не признаются греческими гражданами». Искусство. 4 пункта (7);
• Признание свободы личности : «Все люди имеют право свободно развивать свою личность и участвовать в социальной, экономической и политической жизни страны, если они не ущемляют права других и не нарушают Конституцию и добрые обычаи. ." Искусство. 5 пункт (1);
• Личная свобода : «Личная свобода неприкосновенна. Никто не может подвергаться судебному преследованию, аресту, тюремному заключению или иному ограничению свободы, за исключением случаев и случаев, предусмотренных законом». Искусство. 5 Параграф. (3);
• Свобода религии : «Свобода религиозного совести неприкосновенна. Осуществление гражданских прав и свобод не зависит от религиозных убеждений человека». Искусство. 13 Параграф. (1)
• Разделение властей : «Отдельные законодательные, исполнительные и судебные органы», ст. 26.

Ирландия

Конституция Ирландского свободного государства должна была частично соответствовать англо-ирландскому договору 1922 года , включая присягу на верность и присягу генерал-губернатора . Ограничения для защиты этого были отменены, например, когда ирландцы взяли под свой контроль советы генерал-губернатора, а когда Сенат оказался препятствующим этому, они были отменены.

В ходе дебатов вокруг смягчения законов об абортах в 2018 году высказывались предложения закрепить некоторые аспекты законодательства, которое было признано неконституционным. Попытка отменить 34-ю поправку к конституции на том основании, что поправки недопустимы, если они противоречат другим положениям конституции, была отклонена Апелляционным судом.

Италия

Статья 139 Конституции Италии , вступившая в силу в 1948 году, предусматривает, что республиканская форма правления не может быть предметом конституционных поправок.

Португалия

В Конституции Португалии положение о вечности существует в форме статьи 288. Под названием « Материальные ограничения на пересмотр» оно предусматривает, что следующие положения никогда не могут быть удалены путем внесения поправок:

• Национальная независимость и единство государства;
• республиканская форма правления;
• Разделение церкви и государства;
• Права, свободы и гарантии граждан;
• Права рабочих, рабочих комитетов и профсоюзов;
• Сосуществование государственного, частного и кооперативного и общественного секторов собственности на средства производства;
• Наличие экономических планов в рамках смешанной экономики;
• Назначение выборных должностных лиц субъектов, осуществляющих суверенитет, органов автономных регионов и органов местного самоуправления путем всеобщего, прямого, тайного и периодического голосования; и система пропорционального представительства;
• Множественное выражение мнения и политическая организация, включая политические партии, и право демократической оппозиции;
• Разделение и взаимозависимость субъектов, осуществляющих суверенитет;
• Подчинение правовых норм проверке на предмет их позитивной конституционности и неконституционности в результате бездействия;
• Независимость судов;
• Автономия местных властей;
• Политическая и административная автономия архипелагов Азорских островов и Мадейры.

Испания

Большая часть Конституции Испании может быть изменена большинством в три пятых обеих палат Генеральных кортесов или абсолютным большинством Сената и большинством в две трети Конгресса депутатов, если используется первый метод одобрения. терпит неудачу.

Однако изменения предварительного титула (суверенитет и конституционные принципы), первой части первого титула (основные права и свободы испанцев) или второго титула (монархия ) , а также разработка полной новой конституции, заменяющей В настоящее время потребуется большинство в две трети голосов в обеих палатах, немедленные новые всеобщие выборы, большинство в две трети вновь избранных палат и окончательный референдум.

Поправки к конституции не могут быть внесены во время войны или чрезвычайного положения .

Великобритания

Доктрина парламентского превосходства гласит, что парламент может принять любой закон, который пожелает, за исключением того, что он не может связывать своих преемников (или быть ограничен своими предшественниками). Более того, конституция Великобритании и не кодифицирована вместо этого содержится в неформальных конвенциях, регламентах двух палат парламента и обычном законодательстве (в частности, в парламентских актах ). Таким образом, конституция не является закрепленной, поскольку в предыдущее законодательство могут быть внесены поправки путем принятия закона, требующего простого большинства голосов в Палате общин.

Понятия укрепления возникли при рассмотрении ряда конституционных законов, включая парламентские акты 1911 и 1949 годов . (См. Р. (Джексон) против Генерального прокурора [2005] UKHL 56.)

Эндрю Блик, старший преподаватель политики в Королевском колледже Лондона, утверждает, что использование требования квалифицированного большинства для Палаты общин в Законе о парламентах с фиксированным сроком полномочий 2011 года представляет собой шаг в сторону укоренившихся статей в Конституции Великобритании. Тем не менее, не сумев обеспечить необходимое квалифицированное большинство для выборов в 2019 году, правительство приняло Закон о досрочных всеобщих парламентских выборах 2019 года , который требовал лишь простого большинства, чтобы отменить закон и назначить досрочные всеобщие выборы . Закон о парламентах с фиксированным сроком полномочий 2011 года был впоследствии отменен и заменен Законом о роспуске и созыве парламента 2022 года , который полностью отменил требование квалифицированного большинства и восстановил право правительства назначать выборы по своему желанию.

Корпоративное право

Положения также могут быть закреплены в конституциях корпоративных организаций. Примером могут служить меморандумы и уставы компании с ограниченной ответственностью , в которых могут быть закреплены принципы долевой собственности . Такая практика может сделать практически невозможным для членов компании роспуск компании и распределение ее активов между собой. Эта идея совсем недавно получила распространение в Великобритании благодаря изобретению компании общественных интересов (CIC), которая включает в себя блокировку активов . Другие компании в Великобритании могут предусмотреть положение о закреплении определенных статей, так что, например, указанные статьи могут быть изменены или отменены только по согласию всех участников компании или по решению суда. В Индии аналогичное положение есть в разделе 5 Закона о компаниях 2013 года .

См. также

• Доктрина базовой структуры
• Императивная норма
• Жесткая конституция

Дальнейшее чтение

• Шварцберг, Мелисса . «Против окопов» . Проверено 6 ноября 2006 г.
• Субер, Питер. Парадокс самоисправления. Архивировано 4 сентября 2006 г. в Wayback Machine . Проверено 1 февраля 2007 г.

Внешние ссылки

• Оговорка о вечности: Никогда не говори никогда! Доктор Михаэль Хейн, журнал Katapult , 4 мая 2015 г.