Стандартная форма договора

Договор стандартной формы (иногда называемый договором присоединения, львиным договором , ^[а] договор «бери или уходи» , или шаблонный договор ) — договор между двумя сторонами, в котором условия договора устанавливаются одной из сторон, а другая сторона практически не имеет возможности вести переговоры о более выгодных условиях и, таким образом, оказывается в положении «бери или уходи».

Хотя эти типы контрактов сами по себе не являются незаконными , существует вероятность их недобросовестности . Кроме того, в случае двусмысленности такая двусмысленность будет разрешена contra proferentem , то есть против стороны, составившей формулировку договора.

Теоретические вопросы

На теоретическом уровне ведется много споров о том, должны ли суды обеспечивать соблюдение договоров стандартной формы и если да, то в какой степени.

С одной стороны, они, несомненно, выполняют важную роль в обеспечении экономической эффективности. Заключение стандартного договора существенно снижает транзакционные издержки , поскольку покупателям и продавцам товаров и услуг не нужно согласовывать детали договора купли-продажи каждый раз, когда продукт продается.

С другой стороны, существует вероятность принятия неэффективных и даже несправедливых условий сторонами, подписавшими эти контракты. Такие условия могут рассматриваться как несправедливые, если они позволяют продавцу избежать всякой ответственности или в одностороннем порядке изменить условия или расторгнуть договор. ^[3] Эти условия часто выражаются в форме, помимо прочего, положений о выборе суда и положений об обязательном арбитраже, которые могут ограничить или лишить сторону доступа к судам; а также положения о заранее оцененных убытках, которые устанавливают предел суммы, которая может быть возмещена, или требуют от стороны уплаты определенной суммы. Они могут быть неэффективными, если возлагают риск негативного результата, например, производственного брака, на покупателя, который не в состоянии принять меры предосторожности.

Существует ряд причин, по которым такие условия могут быть приняты: ^[4]^[5]

Типовые договоры читают редко.: Длинные стандартные термины часто напечатаны мелким шрифтом и написаны сложным юридическим языком, который часто кажется неуместным. Вероятность того, что покупатель найдет какую-либо полезную информацию, прочитав такие условия, соответственно, невелика. Даже если такая информация будет обнаружена, потребитель не сможет торговаться, поскольку договор представлен на основе принципа «бери или уходи». В сочетании с тем, что чтение условий зачастую требует большого количества времени, ожидаемая отдача от прочтения контракта невелика, и ожидается, что немногие люди будут его читать. ^[6]
Доступ к полным условиям может быть затруднен или невозможен до принятия.: Часто подписываемый документ не является полным контрактом; покупателю сообщают, что остальные условия находятся в другом месте. Это снижает вероятность прочтения условий, а в некоторых ситуациях, например, в лицензионных соглашениях на программное обеспечение , их можно прочитать только после того, как они были условно приняты путем покупки товара и открытия коробки. ^[7] Эти контракты обычно не соблюдаются, поскольку общее право требует, чтобы все условия контракта были раскрыты до его исполнения.
Шаблонные условия не являются существенными: Наиболее важными условиями для покупателей товара обычно являются цена и качество, которые обычно понимаются до подписания договора присоединения. Условия, относящиеся к событиям, вероятность возникновения которых очень мала или которые относятся к конкретным законам или правовым нормам, не кажутся покупателю важными. Это еще больше снижает вероятность прочтения таких терминов, а также означает, что они, скорее всего, будут проигнорированы, даже если они прочитаны.
Может возникнуть социальное давление, заставляющее подписать: Контракты стандартной формы подписываются в тот момент, когда основные детали сделки либо согласованы, либо объяснены. Социальное давление с целью заключения сделки в этот момент может исходить из ряда источников. Продавец может подразумевать, что покупатель поступает неразумно, если он читает условия или подвергает сомнению их, говоря, что это «просто то, чего хотят от нас юристы», или что он зря тратит время на их чтение. Если покупатель находится в начале очереди (например, в стойке проката автомобилей в аэропорту), ему приходится быстро подписывать документы. Наконец, если велись переговоры по поводу цены или конкретных деталей, то уступки, сделанные продавцом, могут рассматриваться как подарок , который социально обязывает покупателя ответить сотрудничеством и заключить сделку.
Контракты стандартной формы могут использовать неравенство властных отношений.: Если товар, который продается с использованием договора присоединения, является товаром, который необходим или очень важен для покупки покупателем (например, сдаваемая в аренду недвижимость или необходимое медицинское изделие), тогда покупатель может почувствовать, что у него нет другого выбора, кроме как принять товар. условия. Эту проблему можно смягчить, если имеется много поставщиков товара, которые потенциально могут предложить разные условия (см. ниже), хотя даже это не всегда возможно (например, от первокурсника могут потребовать подписать типовой договор аренды общежития и принять его условия, поскольку колледж не позволит первокурснику жить за пределами кампуса).

Некоторые утверждают, что на конкурентном рынке потребители имеют возможность выбирать поставщика, который предлагает им наиболее выгодные условия и, следовательно, может избежать несправедливости. Однако, например, в случае кредитных карт (и других олигополий) потребитель, хотя и имеет возможность делать покупки, все же может иметь доступ только к заключению контрактов на аналогичных условиях и без возможности для переговоров. Кроме того, как уже отмечалось, многие люди не читают и не понимают условия, поэтому у фирмы может быть очень мало стимулов предлагать выгодные условия, поскольку от этого они выиграют лишь небольшой объем бизнеса. Даже если это так, некоторые утверждают, что лишь небольшому проценту покупателей необходимо активно читать стандартные контракты, чтобы фирмам было выгодно предлагать более выгодные условия, если эта группа способна влиять на большее количество людей путем влияющие на репутацию фирмы.

Еще одним фактором, который может смягчить влияние конкуренции на содержание договоров присоединения, является то, что на практике договоры стандартной формы обычно составляются юристами, которым поручено составлять их таким образом, чтобы минимизировать ответственность фирмы, а не обязательно выполнять конкурентные решения менеджеров. . Иногда контракты составляются отраслевым органом и распространяются среди фирм этой отрасли, что повышает однородность контрактов и ограничивает возможности потребителей делать покупки.

Статус общего права

Как правило, общее право рассматривает договоры стандартной формы так же, как и любой другой договор. Подпись или какое-либо другое объективное проявление намерения быть юридически связанными связывает подписавшую сторону контрактом независимо от того, прочитали ли они или поняли условия. Однако реальность договоров стандартной формы означает, что во многих юрисдикциях общего права в отношении них разработаны специальные правила. Как правило, в случае двусмысленности суды будут интерпретировать договоры стандартной формы contra proferentem (против стороны, составившей договор), поскольку эта сторона (и только эта сторона) имела возможность составить договор для устранения двусмысленности.

Соединенные Штаты

В целом

Контракты стандартной формы, как правило, подлежат исполнению в Соединенных Штатах. Единый торговый кодекс , которому следуют в большинстве американских штатов, содержит конкретные положения, касающиеся договоров стандартной формы на продажу или аренду товаров. Кроме того, договоры стандартной формы будут подлежать особой проверке, если будет установлено, что они являются договорами присоединения.

Договоры присоединения

Концепция договора присоединения зародилась во французском гражданском праве, но не вошла в американскую юриспруденцию до тех пор, пока Harvard Law Review не опубликовал влиятельную статью Эдвина В. Паттерсона в 1919 году. ^[8] Впоследствии он был принят большинством американских судов, особенно после того, как Верховный суд Калифорнии одобрил анализ адгезии в 1962 году. См . Стивен против Fidelity & Casualty Co. , 58 Cal. 2д 862, 882 № 10 (1962) (с объяснением истории концепции). ^[9]

Чтобы контракт рассматривался как договор присоединения, он должен быть представлен в стандартной форме по принципу «бери или уходи» и не давать одной стороне возможности вести переговоры из-за ее неравной позиции на переговорах. Особое внимание к договорам присоединения может осуществляться несколькими способами:

Если срок находился за пределами разумных ожиданий лица, не подписавшего договор, и если стороны заключали договор на неравноправной основе, то он не будет подлежать исполнению. Разумное ожидание оценивается объективно с учетом значимости условия, цели срока и обстоятельств принятия договора.
Раздел 211 « Американского юридического института , Пересмотра (второго) контрактов» который имеет убедительную, хотя и не обязательную силу в судах, предусматривает:
Если у другой стороны есть основания полагать, что сторона, выражающая такое согласие, не сделала бы этого, если бы знала, что в письменном виде содержится конкретное условие, такое условие не является частью соглашения.
Это субъективный тест, ориентированный на мнение продавца, и он был принят лишь несколькими судами штатов.
Доктрина бессовестности — это доктрина, основанная на конкретных фактах, вытекающая из справедливого ^{[ нужна ссылка ]} принципы. Бессовестность в контрактах стандартной формы обычно возникает там, где «отсутствует осмысленный выбор со стороны одной стороны из-за односторонних положений контракта, а также условий, которые настолько репрессивны, что ни один разумный человек не стал бы их устанавливать, а ни один справедливый и честный человек» принял бы их». ( Фаннинг против Pontiac-Cadillac-Buick Inc. Фрица). ^[10])

Контракты в термоусадочную пленку

Суды в Соединенных Штатах столкнулись с проблемой контрактов в термоусадочной пленке двояким образом. Одна линия дел связана с делом ProCD против Зейденберга, которое признало такие контракты подлежащими исполнению (например, «Брауэр против Гейтвей» ), а другая — с Клочеком против Гейтуэй, Inc, которое признало их не имеющими исковой силы. Эти решения разделились по вопросу согласия: первые считают, что требуется только объективное проявление согласия, а вторые требуют, по крайней мере, возможности субъективного согласия.

Канада

В Канаде на положения об исключении в стандартном договоре нельзя полагаться, если продавец знает или имеет основания знать, что покупатель ошибается в отношении его условий ( Tilden Rent-A-Car Co. v. Clendenning ). Верховный суд постановил, что стандартная арбитражная оговорка, требующая от работника гиганта вести судебный процесс в Международной торговой палате Нидерландов, является недействительной из-за недобросовестности в деле Uber Technologies Inc против Хеллера (2020 г.). ^[11]^[12]

Австралия

Контракты стандартной формы, как правило, не получили особого режима в соответствии с общим правом Австралии. 2003 года Нового Южного Уэльса Дело Апелляционного суда ( Toll (FGCT) Pty Limited против Alphapharm Pty Limited ) дало некоторую поддержку позиции, согласно которой для их включения требуется уведомление об исключительных условиях. Однако ответчик успешно подал апелляцию в Высокий суд , поэтому в настоящее время в Австралии не существует специального режима для договоров стандартной формы.

С 1 января 2011 года Закон о защите прав потребителей Австралии в Австралии на национальном уровне был принят , и благодаря соглашению Совета правительств Австралии (COAG) этот закон теперь является частью законов о добросовестной торговле каждой юрисдикции (штата или территории). ^[13]

Индия

В Индии львиные контракты обычно считаются недобросовестными контрактами (хотя не все львиные контракты являются недобросовестными контрактами) и подлежат аннулированию. в 199-м отчете Юридической комиссии (2006 г.) «НЕСПРАВЕДЛИВЫЕ (ПРОЦЕДУРНЫЕ И МАТЕРИАЛЬНЫЕ) УСЛОВИЯ КОНТРАКТА» Об этом говорится . Несправедливость может быть процессуальной или материальной. Однако контракты стандартной формы широко распространены в Индии, и особенно в эпоху цифровых технологий контракты стандартной формы используются гораздо чаще, чем любая другая форма. Они могут иметь юридическую силу, если было дано разумное уведомление и если условия не являются необоснованными. ^[14] Несправедливые условия в несогласованных соглашениях часто признаются недействительными. ^[15]

Законодательство

Признавая проблемы защиты потребителей, которые могут возникнуть, многие правительства приняли специальные законы, касающиеся договоров стандартной формы. Обычно они принимаются на уровне штата как часть общего законодательства о защите прав потребителей и обычно позволяют потребителям избегать положений, которые считаются необоснованными, хотя конкретные положения сильно различаются. Некоторые законы требуют предварительного уведомления, чтобы эти положения вступили в силу, другие вообще запрещают несправедливые положения (например, Закон штата Виктория о добросовестной торговле 1999 года ).

Великобритания

Раздел 3 Закона о недобросовестных условиях контракта 1977 года (в Англии и Уэльсе ) и раздел 17 (в отношении контрактов стандартной формы в Шотландии ) ограничивают возможность составителя потребительского контракта или контракта стандартной формы разрабатывать положения, которые позволили бы им исключить ответственность в так называемой оговорке об исключении. ^[16] Закон сам по себе не делает неэффективными положения в других областях, которые непрофессионалу кажутся «несправедливыми». Если договор заключен в результате переговоров, положения закона, скорее всего, не будут применяться – закон защищает от множества вещей, но открытое заключение невыгодной сделки не входит в их число. ^{[ нужна ссылка ]} Эти положения не применяются к договорам международной купли-продажи товаров, т.е. к случаям, когда места деятельности сторон находятся на территориях разных государств. ^[16]^{: Раздел 26}

Израиль

Закон о типовом договоре 1982 года определяет ряд лишений, которые могут быть отменены судом, включая необоснованное исключение или ограничение ответственности, необоснованные привилегии в одностороннем порядке отменить, приостановить или отложить исполнение договора, а также изменить любые основные расходы. или ценообразование, передача ответственности за исполнение контракта третьей стороне, необоснованное обязательство использовать услуги третьей стороны или каким-либо образом ограничивать выбор третьих лиц, заключающих контракт, отказ в средствах правовой защиты, необоснованные ограничения договорные средства правовой защиты или установление необоснованных условий для осуществления средства правовой защиты, отрицание или ограничение права на судебные процедуры, исключительные права принимать решение о месте судебного разбирательства или арбитража, обязательный арбитраж с односторонним контролем над арбитрами или местом арбитража и возложение на держателя бремени доказывания противоречия общему праву. Закон также учреждает Контрактный суд стандартной формы. возглавляется районным судьей и состоит максимум из 12 членов, назначаемых министром юстиции, включая исполняющего обязанности председателя (также районного судьи), государственных служащих (не более трети) и не менее 2 представителей потребительских организаций. . Суд проводит слушания по апелляциям на условия типового договора или утверждению конкретного типового договора по ходатайству поставщика.

Литва

Стандартными условиями в Литве являются такие положения, которые заранее подготовлены для общего и многократного использования одной договаривающейся стороной без согласования их содержания с другой стороной и которые используются при заключении договоров без согласования с другой стороной. Типовые условия, подготовленные одной из сторон, являются обязательными для другой, если последней была предоставлена адекватная возможность ознакомиться с указанными условиями (статья 6.185. Типовые условия договора Гражданского кодекса Литовской Республики ). ^[17] Потребитель имеет право требовать в судебном порядке недействительности условий потребительского договора, противоречащих критерию добросовестности (статья 6.188).

Страны гражданского права

Россия

В июле 2013 года россиянин Дмитрий Агарков выиграл судебный процесс против Тинькофф Банка после того, как изменил типовую форму договора, полученную им по почте. Банк, не заметив изменений, принял заявление и предоставил ему счет на основании измененного договора. Судья постановил, что банк юридически связан подписанным им контрактом. Агарков также подает в суд на банк за несоблюдение добавленных им к контракту условий, на которые банк невольно согласился, подписав контракт. Адвокат Агаркова Дмитрий Михалевич рассказал: «Они подписали документы, не глядя. Они сказали то, что обычно говорят их заемщики в суде: «Мы не читали». ^[18]

См. также

Примечания

^ «Львиный контракт» — это контракт, в котором одна сторона сталкивается с возможностью убытка, но не имеет возможности получить выгоду. Например, в Республике Джибути и др. против Боре и др. (2016) Зейнаб Али, джибутийский квалифицированный юрист и член совета директоров, утверждала, что в соглашении о совместном предприятии по развитию порта Дорале в Джибути есть «львиные аспекты». В ходе перекрестного допроса Али объяснила, что под словом «леонин» она имела в виду, что положения контракта… были односторонними, сохраняя права DP World (оператор порта) в ущерб Республике. ^[1] В шотландском деле сэра Уильяма Хоупа из Кирклистона против Уильяма Гордона из Балкоми (или Балкоми ) (1700 г.) предполагаемое соглашение между ними описывается как « societas seu pactum leoninum» , где [один] может понести убытки, но ни в коем случае не случае любой прибыли». ^[2]

Ссылки

↑ Республика Джибути и Орс против Бореха и Орса (2016) EWHC 405 (Comm) , опубликовано 2 марта 2016 г., по состоянию на 5 октября.
^ 1700, 1701, 1702, 1703 Сэр Уильям Хоуп из Кирклистона против Уильяма Гордона из Балкоми , Решение лордов Совета и сессии, сообщенное сэром Джоном Лаудером из Фонтанхолла в Фонтанхолле , стр. 1700, 1701, 1702, 1703. 559, по состоянию на 17 октября 2020 г.
^ Меню загрузки. Архивировано 8 мая 2007 г. на Wayback Machine.
^ Контракт стандартной формы в эпоху электроники, Роберт А. Хиллман, Джеффри Дж. Рахлински :: SSRN. Архивировано 15 ноября 2004 г. в Wayback Machine.
↑ Дьявол в деталях: взаимосвязь между гражданством, верховенством закона и контрактами с клейкой формой, Зев Дж. Эйген :: SSRN. Архивировано 7 марта 2011 г. в Wayback Machine.
^ Алан Шварц, Ян Эйрес. «ПРОБЛЕМА НЕЧТЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ ПОТРЕБИТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ» (PDF) .
^ Гудман, Б. (1999). «Дорогая, я упаковал потребителя в термоусадочную пленку: соглашение о термоусадочной пленке как клей». Обзор закона Кардозо . 21 : 319.
^ Паттерсон, Э., Осуществление полиса страхования жизни , 33 Harvard Law Review, 198 (1919); см. также Фридрих Кесслер , «Контракты присоединения. Некоторые мысли о свободе договора» , 43 столбец. Л. Преподобного 629 (1943).
^ Стивен против Fidelity & Casualty Co. (1962) 58 C2d 862
^ 472 SE2d 242, 254 (SC 1996) (**Примечание: это определение является только хорошим законом в Южной Каролине)).
^ Примечание. Недавнее дело: Верховный суд Канады рассматривает договоры стандартной формы , 134 Harv. Л. Рев. 2598 (2021 г.).
^ Uber Technologies Inc против Хеллера , 2020 SCC 16
^ «Закон о конкуренции и потребителях 2010 г.» . Архивировано из оригинала 8 апреля 2011 г. Проверено 2 мая 2011 г. Скачать на «Закон о конкуренции и потребителях 2010 г.» . Архивировано из оригинала 5 мая 2011 г. Проверено 2 мая 2011 г. (Доступны PDF, DOC или ZIP)Также посетите веб-сайты Департаментов добросовестной торговли каждого штата и территории.
^ Баг, Амартия (28 декабря 2014 г.). «Типовая форма контрактов и законодательство Индии» . iPleaders . Проверено 5 октября 2019 г.
^ SEBI, Комиссия по форвардному рынку. «Письмо с просьбой предоставить комментарии общественности» (PDF) . Sebi.gov.in. СЕБИ.
^ Jump up to: ^а ^б Законодательство Великобритании, Закон о несправедливых условиях контракта 1977 г. , по состоянию на 19 января 2024 г.
^ Стандартные условия контракта в трансграничных деловых операциях. Архивировано 4 марта 2016 г. в Wayback Machine (Сравнительное исследование с точки зрения законодательства Европейского Союза), PDF (адвокат Гинтаутас Шулия, LL.M., LL.M.)
↑ Россиянин, который заставил банк подписать договор самодельной кредитной карты, теперь подает на них в суд за несоблюдение условий. Архивировано 18 сентября 2016 г. в Wayback Machine , Yahoo News , 8 августа 2013 г. Проверено 9 августа 2013 г.

Внешние ссылки

Объединенный трибунал по контрактам строительной отрасли Соединенного Королевства
База данных CLAB Европейской Комиссии

[3] «Львиный контракт» — это контракт, в котором одна сторона сталкивается с возможностью убытка, но не имеет возможности получить выгоду. Например, в Республике Джибути и др. против Боре и др. (2016) Зейнаб Али, джибутийский квалифицированный юрист и член совета директоров, утверждала, что в соглашении о совместном предприятии по развитию порта Дорале в Джибути есть «львиные аспекты». В ходе перекрестного допроса Али объяснила, что под словом «леонин» она имела в виду, что положения контракта… были односторонними, сохраняя права DP World (оператор порта) в ущерб Республике. ^[1] В шотландском деле сэра Уильяма Хоупа из Кирклистона против Уильяма Гордона из Балкоми (или Балкоми ) (1700 г.) предполагаемое соглашение между ними описывается как « societas seu pactum leoninum» , где [один] может понести убытки, но ни в коем случае не случае любой прибыли». ^[2]

[1] Республика Джибути и Орс против Бореха и Орса (2016) EWHC 405 (Comm) , опубликовано 2 марта 2016 г., по состоянию на 5 октября.

[2] 1700, 1701, 1702, 1703 Сэр Уильям Хоуп из Кирклистона против Уильяма Гордона из Балкоми , Решение лордов Совета и сессии, сообщенное сэром Джоном Лаудером из Фонтанхолла в Фонтанхолле , стр. 1700, 1701, 1702, 1703. 559, по состоянию на 17 октября 2020 г.

[4] Меню загрузки. Архивировано 8 мая 2007 г. на Wayback Machine.

[5] Контракт стандартной формы в эпоху электроники, Роберт А. Хиллман, Джеффри Дж. Рахлински :: SSRN. Архивировано 15 ноября 2004 г. в Wayback Machine.

[6] Дьявол в деталях: взаимосвязь между гражданством, верховенством закона и контрактами с клейкой формой, Зев Дж. Эйген :: SSRN. Архивировано 7 марта 2011 г. в Wayback Machine.

[7] Алан Шварц, Ян Эйрес. «ПРОБЛЕМА НЕЧТЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ ПОТРЕБИТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ» (PDF) .

[8] Гудман, Б. (1999). «Дорогая, я упаковал потребителя в термоусадочную пленку: соглашение о термоусадочной пленке как клей». Обзор закона Кардозо . 21 : 319.

[9] Паттерсон, Э., Осуществление полиса страхования жизни , 33 Harvard Law Review, 198 (1919); см. также Фридрих Кесслер , «Контракты присоединения. Некоторые мысли о свободе договора» , 43 столбец. Л. Преподобного 629 (1943).

[10] Стивен против Fidelity & Casualty Co. (1962) 58 C2d 862

[11] 472 SE2d 242, 254 (SC 1996) (**Примечание: это определение является только хорошим законом в Южной Каролине)).

[12] Примечание. Недавнее дело: Верховный суд Канады рассматривает договоры стандартной формы , 134 Harv. Л. Рев. 2598 (2021 г.).

[13] Uber Technologies Inc против Хеллера , 2020 SCC 16

[14] «Закон о конкуренции и потребителях 2010 г.» . Архивировано из оригинала 8 апреля 2011 г. Проверено 2 мая 2011 г. Скачать на «Закон о конкуренции и потребителях 2010 г.» . Архивировано из оригинала 5 мая 2011 г. Проверено 2 мая 2011 г. (Доступны PDF, DOC или ZIP)Также посетите веб-сайты Департаментов добросовестной торговли каждого штата и территории.

[15] Баг, Амартия (28 декабря 2014 г.). «Типовая форма контрактов и законодательство Индии» . iPleaders . Проверено 5 октября 2019 г.

[16] SEBI, Комиссия по форвардному рынку. «Письмо с просьбой предоставить комментарии общественности» (PDF) . Sebi.gov.in. СЕБИ.

[uct-17] Jump up to: ^а ^б Законодательство Великобритании, Закон о несправедливых условиях контракта 1977 г. , по состоянию на 19 января 2024 г.

[18] Стандартные условия контракта в трансграничных деловых операциях. Архивировано 4 марта 2016 г. в Wayback Machine (Сравнительное исследование с точки зрения законодательства Европейского Союза), PDF (адвокат Гинтаутас Шулия, LL.M., LL.M.)

[19] Россиянин, который заставил банк подписать договор самодельной кредитной карты, теперь подает на них в суд за несоблюдение условий. Архивировано 18 сентября 2016 г. в Wayback Machine , Yahoo News , 8 августа 2013 г. Проверено 9 августа 2013 г.

[а]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]

[8]

[9]

[10]

[11]

[12]

[13]

[14]

[15]

[16]

[17]

[18]

[1]

[2]