Конфликт законов
Конфликт законов и Частное международное право |
---|
Предварительные |
Определение элементы |
Соединяющие факторы |
Существенные юридические районы |
Правоприменение |
Конфликт законов (также называемый частным международным правом ) - это набор правил или законов, которые юрисдикция применяется к делу , транзакции или другим случаям, которое связано с более чем одной юрисдикцией. [ 1 ] Этот орган закона посвящен трем широким темам: юрисдикция , правила, касающиеся того, когда это уместно для суда, чтобы заслушать такое дело; Иностранные решения , имеющие дело с правилами, по которым суд в одной юрисдикции обязывает соблюдение решения суда в другой юрисдикции; и выбор закона , который решает вопрос о том, какие существенные законы будут применяться в таком случае. [ 2 ] Эти проблемы могут возникнуть в любом контексте частного права , [ 2 ] Но они особенно распространены в договорном праве [ 3 ] [ 4 ] [ 5 ] [ 6 ] [ 7 ] [ 8 ] [ 9 ] [ 10 ] и деликтный закон . [ 11 ]
Сфера применения и терминология
[ редактировать ]Термин конфликт законов в основном используется в Соединенных Штатах и Канаде, хотя он также использовался в Соединенном Королевстве. В другом месте частное международное право . обычно используется [ 1 ] Некоторые ученые из стран, которые используют конфликт законов, считают термин частного международного права, сбивающего с толку, потому что этот орган закона состоит не из законов, которые применяются на международном уровне, а скорее состоят исключительно из внутренних законов; Рассчет включает в себя только международное право только тогда, когда в стране есть договорные обязательства (и даже тогда, только в той степени, в которой внутреннее право делает договорные обязательства подлежащими исполнению). [ 12 ] Термин «частное международное право» поступает от частного права / дихотомии государственного права в системах гражданского права . [ 13 ] [ 14 ] В этой форме правовой системы термин частное международное право не подразумевает согласованного международного правового корпуса , а скорее относится к тем частям внутреннего частного права, которые применяются к международным вопросам.
Важно отметить, что в то время как конфликт законов, как правило, касается споров о международном характере, сам применимый закон является внутренним законодательством. Это связано с тем, что, в отличие от государственного международного права (более известного просто как международное право ), конфликт законов не регулирует связь между странами, а скорее как отдельные страны регулируют внутренние дела лиц с связями с более чем одной юрисдикцией. Безусловно, как и в других контекстах, международные договоры могут повлиять на внутреннее право на внутреннее право, в котором страна является партией.
Более того, в федеральных республиках, где существенное законодательство происходит на субнациональном уровне - в частности в Соединенных Штатах - в рамках конфликта законов часто возникает в полностью внутренних контекстах, связанных с законами разных штатов (или провинций и т. Д.) страны
История
[ редактировать ]Западные правовые системы впервые признали ядро, лежащее в основе конфликта законов, а именно, что «иностранное право в соответствующих случаях должно применяться к иностранным делам» - в двенадцатом веке. [ 15 ] : 9–10 До этого преобладающая система была личной законом , в котором законы, применимые к каждому человеку, были продиктованы группой, которой он или она принадлежали. [ 15 ] : 9–10 Первоначально, режим этого состава закона состоял в том, чтобы просто определить, какой закон юрисдикции будет наиболее справедливым для применения; Однако со временем закон пришел в пользу более четко определенных правила. [ 15 ] : 12–13 Эти правила были систематически обобщены профессором закона Бартол -де -Саксоферрато в середине четырнадцатого века, [ 15 ] : 13 Работа, которая неоднократно цитировалась в течение следующих нескольких столетий. [ 16 ]
Позже, в семнадцатом веке, несколько голландских юридических ученых, в том числе Кристиан Роденбург , Паул -Вёт , Йоханнес -Вот и Ульрик Хубер , еще больше изложили юриспруденцию конфликта законов. [ 15 ] : 20–28 Их ключевые концептуальные вклад были двумя: во -первых, нации полностью суверенны в своих границах и, следовательно, не могут быть вынуждены обеспечить соблюдение иностранного законодательства в своих собственных судах. [ 15 ] : 28 Во -вторых, для того, чтобы международные конфликты закона работали рационально, нации должны осуществлять велосипед в обеспечении соблюдения законов других, потому что в их взаимном интересе это. [ 15 ] : 30 Ученые начали рассматривать способы решения вопроса о том, как и когда формально равные суверенные государства должны признать авторитет друг друга. [ 17 ] Доктрина о вещании была представлена как одно из средств для ответа на эти вопросы. [ 17 ] Comity претерпел различные изменения с момента его создания. Тем не менее, это все еще относится к идее, что каждое государство является суверенным; Часто самое справедливое осуществление полномочий одного государства - это признание власти другого посредством признания и соблюдения законов и суждений другого государства. [ 18 ] Многие штаты по -прежнему признают принцип комбинации как основания частного международного права, например, в Канаде. [ 19 ] В некоторых странах, таких как Соединенные Штаты Америки и Австралия, принцип вещества записан в конституцию штата. [ 20 ]
В Соединенных Штатах существенные вопросы в области конфликта законов датируются, по крайней мере, к созданию Конституции. Например, была обеспокоенность, например, о том, какой состав закона применяются вновь созданные федеральные суды при рассмотрении дел между сторонами из разных штатов [ 21 ] (Тип дела, специально назначенного федеральным судам [ 22 ] ) В течение первых двух десятилетий после ратификации Конституции более ста касается этих вопросов, хотя термин конфликт законов еще не использовался. [ 21 ] : 235–36 Конституция создала «федеральный союз плюрилегала», в котором конфликты по своей природе обильны, [ 23 ] : 6 И в результате американские судьи сталкиваются с конфликтами дел гораздо чаще-около 5000 в год с середины 2010-х годов-и накапливали гораздо больше опыта в их разрешении, чем где-либо еще в мире. [ 23 ] : 10
Наряду с внутренними событиями, связанными с конфликтом законов, в девятнадцатом веке также наблюдалось начало существенного международного сотрудничества в этой области. Первое международное собрание по этой теме состоялось в Лиме в 1887 и 1888 годах; Делегаты из пяти стран Южной Америки присутствовали, но не смогли заключить принудительное соглашение. [ 24 ] Первые крупные многосторонние соглашения по теме конфликта законов возникли в результате первого южноамериканского конгресса частного международного права , который состоялся в Монтевидео с августа 1888 года по февраль 1889 года. [ 24 ] Семь государств Южной Америки, представленные на конференции Монтевидео, согласовались с восьми договоров, которые широко приняли идеи Фридриха Карла фон Сэвиньи , определяя применимый закон на основе четырех типов фактических отношений (место домициля, местоположение объекта, местоположение транзакции, местоположение суда). [ 24 ]
Вскоре после этого европейские страны собрались на конференции в Гааге, организованной Тобиасом Ассер в 1893 году. [ 25 ] : 76 За этим последовали последовательные конференции в 1894, 1900 и 1904 годах. [ 25 ] : 76 Как и их коллеги в Монтевидео, эти конференции дали несколько многосторонних соглашений по различным темам в рамках конфликта законов. [ 25 ] : 76–77 После этого темпы этих встреч замедлились, а следующие соглашения произошли в 1925 и 1928 годах. [ 25 ] : 77 Седьмое собрание в Гааге произошло в 1951 году, после чего шестнадцать участвовали штаты создали постоянное учреждение для международного сотрудничества по вопросам конфликта законов. [ 25 ] : 77 Организация сегодня известна как Гаагская конференция по частному международному праву (HCCH). По состоянию на декабрь 2020 года [update], HCCH включает в себя восемьдесят шесть государств-членов. [ 26 ]
Поскольку внимание к этой области стало более распространенным во второй половине двадцатого века, Европейский союз начал принимать меры, чтобы гармонизировать конфликт законов юриспруденции в своих государствах -членах. Первой из них была согласованная Конвенция Брюссель в 1968 году, в которой были рассмотрены вопросы юрисдикции по трансграничным делам. [ 27 ] За этим последовало в 1980 году Римской конвенцией , которая рассматривала правила выбора закона о контрактных спорах в государствах-членах ЕС. [ 28 ] В 2009 и 2010 годах, соответственно, ЕС принял Регламент в Риме II для устранения выбора закона в деликтных случаях [ 11 ] и регулирование Рима III для решения выбора законов в разводе. [ 29 ]
Юрисдикция
[ редактировать ]Одним из ключевых вопросов, решаемых в рамках конфликта законов, является определение того, когда законодательный орган данной юрисдикции может законодательствовать, или суд данной юрисдикции может должным образом рассмотреть вопрос о том, что имеет внесудебные аспекты. Это известно как юрисдикция (иногда подразделяется на судебную юрисдикцию , полномочия за рассмотрение определенного дела и предписывающую юрисдикцию , полномочия законодательного органа для принятия законов, охватывающих определенное поведение). [ 30 ] : 57–58 Как и все аспекты конфликта законов, этот вопрос в первую очередь решается по внутренним законам, что может включать или не включать соответствующие международные договоры или другие наднациональные юридические концепции. [ 31 ] : 13–14 Тем не менее, по сравнению с двумя другими основными подтемами конфликтов права (применение суждений и выбор закона, которые оба обсуждаются ниже), теория, касающаяся юрисдикции, разработала последовательные международные нормы. Возможно, это связано с тем, что, в отличие от других подтем, юрисдикция связана с особенно тернистым вопросом о том, когда для страны уместно использовать свою принудительную власть, а скорее то, как она должна это делать. [ 31 ] : 1–4
Существует пять баз юрисдикции, обычно признанные в международном праве. Они не являются взаимоисключающими; Человек или появление могут быть подвержены одновременной юрисдикции в более чем одном месте. [ 31 ] : 15, 23 Они следующие:
- Территориальность - страна обладает юрисдикцией для регулирования того, что происходит на его территориальных границах. Из всех оснований юрисдикции принцип территориальности приобретает самый сильный консенсус в международном праве (при условии различных сложностей, связанных с действиями, которые, очевидно, не происходили полностью в одной стране). [ 30 ] : 55–56
- Пассивная личность - страна обладает юрисдикцией по поводу возникновения, что нанесло вред его национальному. [ 32 ]
- Национальность (или активная личность) . [ 33 ]
- Защитный - страна имеет юрисдикцию для решения угроз своей собственной безопасности (например, путем преследования подделок официальных документов). [ 34 ]
- Universal - страна имеет юрисдикцию по сравнению с определенными действиями, основанными на их внутреннем отказе международным сообществом (например, насильственные лишения основных прав человека). Это самый противоречивый из пяти оснований юрисдикции. [ 34 ]
Страны также разработали органы права на решение о юрисдикционных спорах между субнациональными организациями. Например, в Соединенных Штатах правило минимальных контактов , полученное из пункта надлежащей процедуры четырнадцатой поправки к Конституции США государства
Выбор закона
[ редактировать ]Суды, столкнувшиеся с выбором закона, имеют двухэтапный процесс:
- Суд будет применять закон Форума ( Lex Fori ) ко всем процедурным вопросам (включая выбор правил права);
- Он считается факторами, которые связывают или связывают юридические вопросы с законами потенциально соответствующих государств и применяют законы, которые имеют наибольшую связь, например, закон национальности ( Lex Patriae ) или закон привычного места жительства ( Lex Domicilii ). истцов (См. Также «Положения о европейской гармонизации»: «Концепция привычного места жительства является гражданским законом, эквивалентным испытанию общего права LEX Domicilii».) Суд определит правовой статус и потенциал . Суд определит закон штата, в котором расположена земля ( Lex Situs ), который будет применен для определения всех вопросов титула . Закон того места, где сделка физически происходит, или возникновения, которое породило судебное разбирательство ( Lex Loci Actus ), часто будет контролирующим законом, выбранным, когда этот вопрос является существенным, но надлежащий закон стал более распространенным выбором. [ 35 ]
Контракты
[ редактировать ]Многие контракты и другие формы юридически обязывающего соглашения включают в себя юрисдикцию или арбитражную оговорку с указанием выбора стороны сторон для любого судебного разбирательства (называемого пунктом о выборе форума ). В ЕС это регулируется регулированием I. Рима Выбор положений закона может указать, какие законы, суд или трибунал должны применяться к каждому аспекту спора. Это соответствует существенной политике свободы договора и будет определяться законом государства, где поговорка о выборе закона обеспечивает свою компетентность. Оксфордский профессор Адриан Бриггс предполагает, что это доктринально проблематично, поскольку он символ «подтягиваться за бокаппы». [ 36 ]
Судьи признали, что принцип автономии партии позволяет сторонам выбирать закон, наиболее подходящий для их транзакции. Это судебное принятие субъективного намерения исключает традиционную зависимость от объективных соединительных факторов; [ 37 ] Он также наносит ущерб потребителям, поскольку поставщики часто налагают односторонние договорные термины, выбирая место, далеко от дома или рабочего места покупателя. Контрактные положения, связанные с потребителями, сотрудниками и страховыми бенефициарами, регулируются в соответствии с дополнительными условиями, изложенными в Риме I , что может изменить договорные условия, налагаемые поставщиками. [ 38 ]
Смотрите также
[ редактировать ]- AV DICEY
- Велосипед
- Список гаагских конвенций на частном международном праве
- Место соответствующего посреднического подхода
- Microsoft Corp. v. Motorola Inc.
Примечания
[ редактировать ]- ^ Jump up to: а беременный «Конфликт законов», «Законодательный словарь Блэка» (11 -е изд. 2019).
- ^ Jump up to: а беременный Переплата закона - конфликт законов, §2: Предмет конфликта законов (Американский юридический институт 1971).
- ^ Бриггс (2008). Конфликт законов . С. 2–3.
- ^ Кларксон; Хилл (2006). Конфликт законов . С. 2–3.
- ^ Коллинз (2006). Dicey, Morris и Collins в конфликте законов . п. 36 (пункт. 1-087 и след.).
- ^ Сено; Борчерс; Symonides (2010). Конфликт законов . С. 1–3.
- ^ МакКлин; Beevers (2009). Конфликт законов . С. 4–5 (пункт 1-006).
- ^ Север; Fawcett (1999). Чешир и частное международное право Севера . С. 13–14.
- ^ Роджерсон (2013). Конфликты законов Коллиера . С. 3–4.
- ^ Symonides (2008). Американское частное международное право . С. 15–16 (пункт 2).
- ^ Jump up to: а беременный Регламент (ЕС) № 864/2007 Европейского парламента и Совета от 11 июля 2007 года о законе, применимом к неконтрактуальным обязательствам (Рим II) .
- ^ «Международное право: частное международное право», словарь Блэка (11 -е изд. 2019).
- ^ Cherednychenko 2007 , p. 22.
- ^ Додж, Уильям С. (2008). «Государственно-частное различие в конфликте законов». Duke Journal of сравнительной и международной права . 18 : 371–394.
- ^ Jump up to: а беременный в дюймовый и фон глин Хессель Э. "
- ^ Ja Clarence Smith, Bartolo по конфликту законов , 14 Американский журнал юридической истории 157, 157–60 (1970).
- ^ Jump up to: а беременный Шульц, Томас (2019). "История вещества " Полем 4 (2): 35 - через SSRN.
- ^ Шульц, Томас (2019). "История вещества " Полем 4 (2): 36 - через SSRN.
- ^ Morguard Investments Ltd v De Savoye, [1990] 3 SCR 1077.
- ^ Уильям Л. Рейнольдс и Уильям М. Ричман, Полная вера и кредитная пункт: справочное руководство по Конституции Соединенных Штатов ( Praeger , 2005), с. xvii; Конституция Австралии, глава 7, раздел 118.
- ^ Jump up to: а беременный Курт Х. Надельманн, вклад Джозефа Стори в американский закон о конфликтах: комментарий , 5 Американский журнал юридической истории 230, 235 (1961).
- ^ Us Const. Искусство. III, §2 .
- ^ Jump up to: а беременный Symonides, Symeon (2016). Выбор закона . Оксфорд: издательство Оксфордского университета. ISBN 9780190496722 Полем Получено 18 марта 2023 года .
- ^ Jump up to: а беременный в «Ана -Делич, Рождение современного частного международного права: договоры Монтевидео , Оксфордское государственное международное право» .
- ^ Jump up to: а беременный в дюймовый и «Ханс ван Лун, Гаагская конференция по частному международному праву , 2 Hague Justice Journal 75 (2007)» (PDF) .
- ^ "HCCH, о HCCH " .
- ^ «Брюссельская Конвенция 1968 года о юрисдикции и применении суждений по гражданским и коммерческим вопросам» .
- ^ «Римская Конвенция 1980 года по закону, применимую к договорным обязательствам» . 13 августа 1998.
- ^ «Регламент Совета (ЕС) № 1259/2010» .
- ^ Jump up to: а беременный Cedric Ryngaert, Руководство по исследованиям по юрисдикции и иммунитетам в международном праве , глава 2: Концепция юрисдикции в международном праве (Александр Орахелашвили, ред. 2015).
- ^ Jump up to: а беременный в Александр Орахелашвили, Исследовательский справочник по юрисдикции и иммунитетам в международном праве , глава 1: Государственная юрисдикция в международном праве: сложности базовой концепции (Александр Орахелашвили, 2015).
- ^ «Джеффри Р. Уотсон, принцип пассивной личности , 28 Техасский международный юридический журнал 1, 2» .
- ^ Джеффри Р. Уотсон, правонарушители за рубежом: дело о уголовной юрисдикции, основанной на гражданстве , 17 Йельский журнал международного права 42 .
- ^ Jump up to: а беременный Дэн Э. Стигалл, Международное право и ограничения по осуществлению экстерриториальной юрисдикции во внутреннем законодательстве США , 35 Hastings International & Comparative Law Review 323, 334 (2012).
- ^ Dow Jones and Company Inc V Gutnick [2002 HCA 56; 210 CLR 575; 194 ALR 433; 77 ALJR 255 (10 декабря 2002 г.).]
- ^ Адриан Бриггс, Конфликт законов, серия Law Clarendon Third Edition 2013.
- ^ Рим I Регламент Статья 3 (1). См. Также Macmillan v Bishopsgate Investment Trust PLC [1996] 1 WLR 387 за Staughton LJ 391–392; Golden Ocean Group v Salgocar Mining Ltd [2012] EWCA Civ 542.
- ^ Рим I Регулирование, статья 5-артуализация 8.
Ссылки и дальнейшее чтение
[ редактировать ]- Cherednychenko, Olha (2007). Фундаментальные права, договорное право и защита более слабой стороны . Утрехт, Нидерланды: Институт юридических исследований Утрехта. HDL : 1874/20945 .
- Американский юридический институт (ред.). Правоза закона, второе: конфликт законов . Святой Павл.
- Бриггс, Адриан (2008). Конфликт законов (второе изд.). Оксфорд: издательство Оксфордского университета.
- Родился, Гэри (2009). Международный коммерческий арбитраж . Клувер.
- Calliess, Gralf-Peter (2010). Правила Рима: комментарий к европейским правилам конфликта законов . Клувер.
- Cile Studies (Центр международного юридического образования- юридическое право Питтсбургского университета ) частное право, частное международное право и судебное сотрудничество в отношениях ЕС и США .
- Кларксон, CMV; Хилл, Джонатан (2006). Конфликт законов (третье изд.). Оксфорд: издательство Оксфордского университета.
- Коллинз, Лоуренс ; Харрис, Джонатан , ред. (2017). Dicey Morris и Collins в конфликте законов (пятнадцатое изд.). Лондон: сладкий и Максвелл .
- Хей, Питер; Борчерс, Патрик Дж.; Symonides, Symeon C. (2010). Конфликт законов (пятое изд.). Сент -Пол, Миннесота: Запад.
- МакКлин, Дэвид; Beevers, Kisch (2009). Конфликт законов (седьмое изд.). Лондон: сладкий и Максвелл.
- Север, Питер ; Fawcett, JJ (1999). Чешир и частное международное право севера (13 -е изд.). Лондон: Баттервортс.
- Рид, Алан (2003). Англо-американские перспективы на частное международное право . Льюистон, Нью -Йорк: Э. Меллен Пресс.
- Роджерсон, Пиппа (2013). Конфликты законов Коллиера (четвертое изд.). Кембридж: издательство Кембриджского университета.
- Symonides, Symeon C. (2008). Американское частное международное право . Wolters Kluwer.
Внешние ссылки
[ редактировать ]- Официальный сайт Американского общества сравнительного права
- Руководство ASIL по электронным ресурсам для международного права
- Британский институт международного и сравнительного права
- Конфликт законов. Сеть - Новости и взгляды в частном международном праве
- EEC Rome Convention 1980
- Европейский институт международного права и международных отношений
- Гаагская конференция по частному международному праву
- Международное и иностранное юридическое сообщество
- Международная торговая палата
- Международный арбитражный суд
- Международный институт объединения частного права (UNIDROIT)
- Институт Макса Планка - для сравнительного и международного частного права
- Частное международное право, Руководство по исследованию архивировано 3 ноября 2016 года, в The Wayback Machine , Библиотека «Мирный дворец»
- Республика Аргентина против NML Capital Ltd [2010] EWCA CIV 41 , касающегося исполнения хедж -фонда по иску против Аргентины
- Комиссия Организации Объединенных Наций по международному закону о торговле
- Государственного департамента США База данных частного международного права
- Почему Гаагская конвенция о юрисдикции угрожает задушить электронную коммерцию и свободу слова в Интернете , Крис Спригман