Страхование ответственности директоров и должностных лиц
Страхование ответственности директоров и должностных лиц (также письменное страхование ответственности директоров и должностных лиц ; [1] часто называемое D&O ) — страхование ответственности , выплачиваемое директорам и должностным лицам компании или самой организации в качестве возмещения (возмещения) убытков или аванса расходов на защиту в случае, если страхователь понесет такие убытки в результате юридического иски, возбужденные в связи с предполагаемыми противоправными действиями в их качестве директоров и должностных лиц. Такое покрытие может также распространяться на расходы на защиту, возникающие в результате уголовных и нормативных расследований или судебных процессов; Фактически, зачастую гражданские и уголовные иски возбуждаются одновременно против директоров и должностных лиц. Однако преднамеренные незаконные действия обычно не подпадают под действие политики D&O.
Оно стало тесно связано с более широким страхованием ответственности руководства, которое покрывает обязательства самой корпорации, а также личную ответственность директоров и должностных лиц корпорации.
Фон
[ редактировать ]Страхование тесно связано с корпоративным управлением , корпоративным законодательством и фидуциарными обязанностями перед акционерами или другими бенефициарами. США В соответствии с правилом делового суждения , директорам и должностным лицам предоставлено широкое усмотрение в своей деловой деятельности. В Соединенных Штатах корпоративное право обычно действует на уровне штата; корпорации часто проживают в Делавэре (по оценкам, 97% американских корпораций проживают либо в своем родном штате, либо в Делавэре). [2] ) из-за развитого корпоративного права [3] и налоговые льготы. [4] Компании, акции которых обращаются на бирже, подвергаются большему количеству федеральных претензий, в частности, в связи с Законом о ценных бумагах 1933 года и Законом о биржах ценных бумаг 1934 года .
Корпоративное возмещение убытков
[ редактировать ]В Соединенных Штатах устав часто включает положение о возмещении ущерба, освобождающего должностных лиц от ответственности за убытки, возникшие в связи с их ролью в компании. Приобретенная страховка обычно дополняет корпоративное возмещение или возмещает расходы корпорации. В некоторых штатах корпорации могут быть обязаны выплачивать компенсацию директорам и должностным лицам, чтобы побудить людей занимать должности, и в большинстве случаев корпорации имеют возможность возмещать убытки своим должностным лицам. Однако в некоторых случаях корпорации может быть прямо запрещено выплачивать компенсацию такому директору или должностному лицу. Обязательства, которые не возмещаются корпорацией, потенциально покрываются некоторыми видами страхования D&O (в частности, полисами DIC широкой формы Side-A). [5]
Краткая история
[ редактировать ]Страхование было впервые продано в 1930-х годах компанией Lloyd's , но в 1960-е годы объем продаж был «незначительным». [6] Корпорации начали допускать корпоративные компенсации в 1940-х и 1950-х годах, а за « манией слияний » 1960-х годов последовали дорогостоящие судебные разбирательства. [7] В 1980-х годах Соединенные Штаты пережили «кризис D&O» наряду с общим кризисом ответственности, с увеличением премий, снижением доступности и многочисленными дополнительными исключительными положениями в страховом полисе . [8] Из-за изменений в законах о ценных бумагах в 1960-х годах страховка продавалась в первую очередь для директоров и сотрудников «личной финансовой защиты» (защиты личных, а не корпоративных активов), но страхование изменилось так, что как личное, так и корпоративное возмещение обдуманный. [6] Решение Девятого округа 1995 года по делу Nordstrom, Inc. против Chubb & Son, Inc. привело к тому, что акцент был сделан на освещении стороны C (юридическое лицо). [9] Это решение решило «проблему распределения»: как распределить расходы между отдельными застрахованными, поскольку корпорации обычно не были застрахованы, в то время как отдельные лица были застрахованы. [7] Стандартной формы D&O не существует, но каждая из них имеет схожую схему. [7] В 2007 году Румыния изменила свое корпоративное законодательство, сделав страхование D&O обязательным. Румыния — единственная страна в ЕС, где страхование D&O является обязательным. [10]
Покрытия
[ редактировать ]В рамках «традиционной» политики D&O, применяемой к «публичным компаниям» (тех, которые торгуют ценными бумагами на национальных биржах ценных бумаг и т. д.), существуют три страховых пункта. Эти страховые положения называются «Сторона-А » или «невозмещаемые»; Сторона-B , или «возмещена»; и Side-C , или «покрытие ценных бумаг предприятия». В политиках D&O также может быть предусмотрен дополнительный пункт Side-D , который предусматривает сублимит на покрытие расходов на расследование, связанных с требованием акционеров на производные финансовые инструменты. Подробно положения о страховом покрытии предусматривают следующее: [11]
- Сторона-A обеспечивает страхование отдельных директоров и должностных лиц, когда корпорация не получает возмещения в результате законодательства штата или финансовой несостоятельности корпорации; однако исключения могут применяться, если корпорация просто отказывается оплатить юридическую защиту/потерю директора или должностного лица или если суд по делам о банкротстве издает постановление, запрещающее такое возмещение.
- Сторона B обеспечивает покрытие корпорации (организаций), когда она возмещает убытки директорам и должностным лицам (корпоративное возмещение).
- Сторона-C обеспечивает покрытие самой корпорации (организаций) по искам по ценным бумагам, предъявленным к ней (ПРИМЕЧАНИЕ: покрытие только претензий по ценным бумагам применяется к публично торгуемым компаниям и крупным частным компаниям; небольшие частные компании могут получить более широкое покрытие «юридических лиц»)
Более обширное покрытие может быть получено для отдельных директоров и должностных лиц в рамках полиса широкой формы Side-A DIC («Разница в условиях»), приобретенного не только для обеспечения избыточного покрытия Side-A, но и для заполнения пробелов в страховании по традиционному полису. реагировать, когда традиционная политика этого не делает, защищать отдельных директоров и должностных лиц перед судами США по делам о банкротстве, которые считают политику D&O частью конкурсной массы, и иным образом более полно защищать личные активы отдельных директоров и должностных лиц.
Претензии
[ редактировать ]Виды претензий зависят от характера компании. Директора и должностные лица корпорации могут нести ответственность, если они наносят ущерб корпорации в нарушение своих юридических обязанностей , смешивают личные и деловые активы или не раскрывают информацию о конфликте интересов. Закон штата может защищать директоров и должностных лиц от ответственности (в частности, положения, освобождающие от ответственности в соответствии с законодательством штата, касающимся директоров). Даже невинные ошибки в суждениях руководителей могут спровоцировать претензии.
Типы претензий зависят от характера корпорации. Что касается публичных компаний, иски возникают в первую очередь из-за исков акционеров после финансовых трудностей. Исследование Towers Watson, проведенное в 2011 году , показало, что 69% респондентов из публичных компаний имели иски по иску акционеров за последние 10 лет по сравнению с 21% частных компаний. компании-респонденты. [12] Другие претензии возникают в результате действий акционеров , кредиторов (особенно после входа в зону неплатежеспособности ), клиентов, регулирующих органов (в том числе тех, которые могут предъявить гражданские и уголовные обвинения) и конкурентов (по обвинениям в антимонопольном законодательстве или недобросовестной торговой практике). В случае некоммерческих организаций претензии обычно связаны с практикой трудоустройства и реже – с регулятивными или другими фидуциарными претензиями. [12] В случае частных компаний претензии часто исходят от конкурентов или клиентов в связи с антимонопольной или мошеннической деловой практикой. [13] а опрос 451 руководителя показал, что судебные иски обходятся в среднем в 308 475 долларов. [14] [15]
Одной из относительно игнорируемых областей является личная ответственность перед неакционерами, с которой директора могут столкнуться из-за правонарушений, совершенных в результате небрежного надзора. [16]
Покупка и применение
[ редактировать ]Страхование D&O обычно приобретается самой компанией, даже если оно предназначено исключительно для директоров и должностных лиц. Причин для этого много, но обычно это помогает компании привлекать и удерживать директоров. [17] Если законодательство страны не позволяет компании приобретать страховку, часто производится разделение премии между директорами и компанией, чтобы продемонстрировать, что директора выплатили часть премии . Проблемы, связанные с обязательствами по подоходному налогу, могут возникнуть, когда корпорация обходит законодательство конкретной страны об ответственности, чтобы защитить своих отдельных директоров и должностных лиц посредством страхования.
Если компания не раскрывает существенную информацию или умышленно предоставляет неточную информацию, страховщик может избежать выплаты из-за введения в заблуждение . «Положение о делимости» в условиях полиса может быть предназначено для защиты от этого, предотвращая влияние неправомерных действий одного застрахованного на страхование других застрахованных; однако в некоторых юрисдикциях это может быть неэффективно. [18]
Исключение преступных деяний
[ редактировать ]Преднамеренные незаконные действия или незаконная прибыль обычно не покрываются страховыми полисами D&O; покрытие будет распространяться только на «противоправные действия», определенные в политике, которые могут включать определенные действия, упущения, искажения при действиях от имени организации. Ввиду исключений и в соответствии с государственной политикой страхование от преступного мошенничества не распространяется.
Другие исключения
[ редактировать ]Директора и бывшие директора могут подать в суд на компанию, особенно учитывая их внутренние знания и потенциально большую долю в организации. Однако большинство полисов D&O содержат исключение «застрахованный против застрахованного», которое может помешать любой выплате в таких обстоятельствах. Он предназначен для предотвращения сговора, при котором застрахованная компания может подать в суд на директора и получить страховые деньги. [19] Однако можно «вырезать» это исключение, чтобы оно не распространялось на определенные случаи, такие как производные иски, конкурсные управляющие и действия осведомителей. [19]
В некоторых случаях страховое покрытие может быть «аннулировано» (аннулировано, по существу исключено), особенно если в заявлении допущена ошибка в финансовых деталях. В некоторых случаях можно приобрести неотменяемое страховое покрытие, которое может предотвратить отсутствие страхового покрытия. [19] Кроме того, отклоняются претензии, связанные с проблемой, которая была известна до покупки страховки. Если вы скроете эту информацию, это может сделать политику неразглашения недействительной.
Мотивация и споры
[ редактировать ]Страхование директоров и должностных лиц предоставляется для того, чтобы компетентные специалисты могли руководить организациями, не опасаясь личных финансовых потерь. Директора, как правило, не управляют повседневной деятельностью организации и поэтому не могут гарантировать успех организации; кроме того, бизнес по своей сути рискован. Таким образом, правило делового суждения в большинстве случаев было разработано для защиты директоров.
Однако страхование небрежности в надзорных организациях или неправомерных действий и искажения финансовой отчетности является спорным из-за его влияния на подотчетность , иначе известного как проблема морального риска . В Соединенных Штатах советы директоров корпораций имеют « обязанность проявлять осторожность », но если личные финансовые последствия нарушения этой обязанности проявлять осторожность отсутствуют, советы директоров могут не провести надлежащую комплексную проверку. В знаменитом [20] В деле Смит против Ван Горкома (1985 г.) Верховный суд Делавэра признал совет директоров крайне небрежным и, следовательно, ответственным. Это решение вызвало негативную реакцию и привело к изменению устава в Делавэре, которое позволило корпорации внести поправки в свой устав, чтобы исключить личную ответственность директоров за нарушение обязанности проявлять осторожность; версия этого закона принята во всех штатах, и в большинстве крупных корпораций есть такая « оправдательная оговорка ». [21]
В некоторых случаях ученые предлагают повысить риск личной ответственности должностных лиц корпораций. [21]
Эмпирические исследования
[ редактировать ]Одно эмпирическое исследование показало, что рост страхования D&O связан с уменьшением выгод акционеров от слияний и поглощений. [22]
Роль мониторинга
[ редактировать ]Поскольку страховые компании в конечном итоге несут расходы за небрежное управление, теоретически страховые компании могут применять более эффективные методы управления и снижать моральный риск. Однако эмпирические исследования не выявили, что страховые компании осуществляют эффективный мониторинг управления. [23]
Беркшир Хэтэуэй
[ редактировать ]Berkshire Hathaway , холдинговая компания, управляемая Уорреном Баффетом , не покупает страховку D&O для своих директоров, в отличие от большинства аналогичных компаний. Уоррен Баффет считает, что директора должны столкнуться с последствиями своих ошибок так же, как и другие акционеры. [24] Примечательно, однако, что это заявление упускает из виду структуру холдинговой компании Berkshire Hathaway, дополнительные соглашения о возмещении убытков с Баффетом, и отдельные операционные компании все еще могут приобретать такую страховку.
Размер рынка и поставщики
[ редактировать ]В США общий объем прямых премий составил около $2,9 млрд в период с 2013 по 2014 год, при этом Axa XL является лидером рынка с долей рынка 15%, по данным аналитиков Fitch Ratings. [25]
Лидерами в предоставлении страхования ответственности директоров и должностных лиц являются Axa XL , AIG , Chubb Limited , Tokio Marine HCC , The Travelers Companies , CNA Financial , Berkshire Hathaway и Sompo Group через Sompo Japan Nipponkoa Insurance , а также многие другие.
В Соединенном Королевстве большинство контрактов заключаются от имени держателей полисов посредниками-брокерами.
Внешние ссылки
[ редактировать ]Ссылки
[ редактировать ]- ^ «Страхование ответственности директоров и должностных лиц ABI» . www.abi.org.uk. Проверено 25 августа 2020 г.
- ^ Период полураспада Делавэра сокращается . Стэнфордский юридический обзор .
- ^ История деловых судов штата Делавэр . Американская ассоциация адвокатов .
- ^ Дайренг С., Линдси Б.П., Торнок-младший. (2011). Изучение роли Делавэра как внутреннего налогового убежища .
- ^ Вопросы ответственности должностных лиц и директоров . ВсеБизнес.
- ^ Jump up to: а б Гише Д.М., Вернер М.Е. (2003). Страхование ответственности директоров и должностных лиц: обзор . Цитирование: Джозеф П. Монтелеоне и Николас Дж. Конка, Возмещение убытков и страхование ответственности директоров и должностных лиц: обзор юридических и практических вопросов, 51 Bus. Закон 573, 574 (1996 г.). и Роберта Романо, Что пошло не так со страхованием ответственности директоров и должностных лиц, 14 Del. J. Corp. L. 1, 21 & nn. 74-77 (1989).
- ^ Jump up to: а б с Таффа П. (2009). Азбука условий страхования D&O . PropertyCasualty360.com
- ^ Дэниэлс Р.Дж., Хаттон С. (1993). «Капризная подушка: последствия кризиса директоров и страховой ответственности для корпоративного управления в Канаде» . Канадский журнал делового права .
- ^ Гладстон С. (2004). Будущее страхования D&O. Архивировано 24 июня 2013 г. в Wayback Machine . Управление рисками .
- ^ Миллер, Ричард (18 марта 2007 г.). «Румыния требует освещения D&O» . Страхование бизнеса . Проверено 1 июня 2021 г.
- ^ Sprayregen JHM, Friedland JP, Ghasemi M. (2005). Страхование директоров и должностных лиц . Тридцать первый ежегодный Юго-восточный юридический институт по банкротству, Атланта, Джорджия. Авторы связаны с Kirkland & Ellis LLP.
- ^ Jump up to: а б Ответственность директоров и должностных лиц: Обзор тенденций приобретения страховок , 2011 г. Тауэрс Уотсон.
- ^ Обзор страхования D&O . Бундас, Скаржински, Уолш и Блэк, ООО.
- ^ «Сценарии исков об ответственности директоров и должностных лиц» . Стоимость претензий по ответственности . Проверено 31 июля 2023 г.
- ^ Почему частные фирмы покупают страхование ответственности директоров и должностных лиц. Архивировано 26 июня 2013 г. в Wayback Machine . Андреини и компания. Обычно цитируется: Уильям Э. Неппер и Энн Бэйли, Ответственность корпоративных должностных лиц и директоров (4-е издание).
- ^ Петрин М. (2010). Любопытный случай ответственности директоров и должностных лиц за надзор и управление: исследование пересечения корпоративного и деликтного права . Обзор права американского университета .
- ^ «Почему компании приобретают страхование ответственности директоров и должностных лиц» . Обязательства директора и должностного лица . Проверено 31 июля 2023 г.
- ^ Стадерманн Ф., Банис К. (2008). От «пункта о разделении» к «пункту о невиновности директоров» в голландской политике D&O. [ постоянная мертвая ссылка ] Британская ассоциация страхового права.
- ^ Jump up to: а б с «Гостевой пост: Обеспечение страховки ответственности директоров и должностных лиц! Что нужно знать каждому директору — прежде чем попасть в мутную воду — Дневник D&O» . Дневник D&O . 3 июня 2013 года . Проверено 06 марта 2016 г.
- ^ Шарфман Б. (2008). Непреходящее наследие Смита против Ван Горкома [ постоянная мертвая ссылка ] . 33 Дел. Джей Корп. Л.
- ^ Jump up to: а б Друри LL. (2007). Какова стоимость бесплатного пропуска? Призыв к пересмотру законов, допускающих отмену личной ответственности директоров . Теннесси Журнал Бизнес-право .
- ^ Линь, Чен; Офицер Мика С.; Цзоу, Хун (01 декабря 2011 г.). «Страхование ответственности директоров и должностных лиц и результаты приобретений». Журнал финансовой экономики . 102 (3): 507–525. дои : 10.1016/j.jfineco.2011.08.004 . hdl : 10722/188469 . S2CID 55474618 .
- ^ Бейкер, Том; Гриффит, Шон (январь 2007 г.). « Недостающий монитор в корпоративном управлении: директора и офис» Тома Бейкера и Шона Дж. Гриффита» . Стипендия факультета права Пенсильванского университета . Проверено 06 марта 2016 г.
- ^ Нет D&O . Страховой журнал .
- ^ «AXA XL обогнала AIG в качестве ведущей страховой компании D&O: Fitch – Новости перестрахования» . 26 сентября 2019 г.
- Бэндл, L'assurance D&O (с рефератом на английском и немецком языках), Лозанна, 1999 г.
- Маннсдорфер, Другие, прочие или общие положения страхования D&O (с аннотациями на немецком и французском языках), HAVE 3/2010, 222-247