Юридическая экспертиза

Комплексная проверка – это расследование или проявление осторожности, которую разумное предприятие или физическое лицо обычно должно проявлять перед заключением соглашения или контракта с другой стороной или действия с определенным стандартом осмотрительности .

Комплексная проверка может быть юридическим обязательством , но этот термин чаще применяется к добровольным расследованиям. Он также может предложить защиту от судебных исков. Распространенным примером комплексной проверки является процесс, посредством которого потенциальный покупатель оценивает целевую компанию или ее активы перед слиянием или поглощением . ^[1] Теория, лежащая в основе комплексной проверки, утверждает, что проведение такого типа расследования в значительной степени способствует принятию обоснованных решений за счет увеличения количества и качества информации, доступной лицам, принимающим решения, а также за счет обеспечения систематического использования этой информации для обсуждения принимаемого решения и всех связанных с ним затрат. , преимущества и риски. ^[2]

Развитие термина

Термин «должная осмотрительность» можно понимать как «необходимую осторожность» или «разумную осторожность» в общем использовании, и он используется в буквальном смысле «необходимых усилий» по крайней мере с середины пятнадцатого века . ^[3] Он стал специализированным юридическим термином , а затем и общепринятым деловым термином благодаря Закону США о ценных бумагах 1933 года , где этот процесс называется «разумным расследованием». В соответствии с разделом 11b3 человек мог избежать ответственности за ложное заявление о существенном факте, если у него «после разумного расследования были разумные основания полагать и действительно верили на тот момент» в истинность заявления. ^[4] Защита по разделу 11, которая позже в юридическом использовании будет называться защитой «должной осмотрительности», может использоваться брокерами-дилерами, когда их обвиняют в ненадлежащем раскрытии инвесторам существенной информации, касающейся покупки ценных бумаг . В юридическом и деловом использовании этот термин вскоре стал использоваться для обозначения самого процесса, а не того, как он должен был осуществляться, поэтому первоначальные выражения, такие как «проявлять должную осмотрительность при расследовании» и «расследование, проводимое с должной осмотрительностью», вскоре были сокращены. «должная осмотрительность» и, наконец, «должная осмотрительность».

Пока брокеры-дилеры проявляли «должную осмотрительность» (требующую осторожности) при расследовании деятельности компании, акции которой они продавали, и пока они раскрывали инвестору то, что они обнаружили, они не несут ответственности за неразглашение информации. информации, которая не была обнаружена в ходе расследования.

Сообщество брокеров и дилеров быстро институционализировалось, ^{[ когда? ]} в качестве стандартной практики проводится комплексная проверка любых предложений акций, в которых они участвовали. Первоначально этот термин ограничивался публичными предложениями инвестиций в акционерный капитал, но со временем он стал ассоциироваться и с расследованиями частных слияний и поглощений (M&A).

Примеры

Деловые операции и корпоративные финансы

Комплексная проверка принимает различные формы в зависимости от ее цели:

Проверка потенциального объекта слияния, поглощения, приватизации или аналогичной корпоративного сделки финансирования, обычно проводимой покупателем. (Это может включать самостоятельную комплексную проверку или «обратную комплексную проверку», т.е. оценку компании, обычно проводимую третьей стороной от имени компании, перед выводом компании на рынок.)
Разумное расследование, сосредоточенное на существенных будущих вопросах.
Проверка проводится путем постановки определенных ключевых вопросов, в том числе: как мы покупаем, как мы структурируем приобретение и сколько мы платим ?
Исследование текущей практики процессов и политики.
Экспертиза с целью принятия решения о приобретении на основе принципов оценки и анализа акционерной стоимости. ^[5]

Процесс комплексной проверки можно разделить на девять отдельных областей: ^[5]

Аудит совместимости.
Финансовый аудит . ^[6]^[7]
Макросредовый аудит. ^[6]^[7]
Юридический/экологический аудит. ^[6]^[7]^[8]
Маркетинговый аудит. ^[6]^[7]
Производственный аудит. ^[6]^[7]
Управленческий аудит. ^[6]^[7]
Аудит информационных систем. ^[6]^[7]
Согласительный аудит.

Крайне важно, чтобы концепции оценок (анализ акционерной стоимости) учитывались в процессе комплексной проверки. Это сделано для того, чтобы сократить количество неудачных слияний и поглощений. ^[5]

В связи с этим в систему комплексной проверки были включены две новые области аудита: ^[5]

Аудит совместимости, который касается стратегических компонентов сделки и, в частности, необходимости увеличения акционерной стоимости и
Аудит сверки, который связывает/объединяет другие области аудита посредством формальной оценки , чтобы проверить, будет ли добавлена акционерная стоимость. ^[5]

Соответствующие области, вызывающие обеспокоенность, могут включать финансовую, юридическую, трудовую, налоговую, ИТ, окружающую среду и рыночную/коммерческую ситуацию компании. Другие области включают интеллектуальную собственность, недвижимое и личное имущество, страхование и страхование ответственности, проверку долговых инструментов, льготы для сотрудников (включая Закон о доступном медицинском обслуживании ), а также трудовые вопросы, иммиграцию и международные транзакции. ^[9]^[10]^[11] Области комплексной проверки продолжают развиваться, и кибербезопасность становится предметом беспокойства для покупателей бизнеса. ^[12] Риск является ключевым фактором при определении «обязанности проявлять осторожность». ^[13] Правила требуют «разумной безопасности» в программах кибербезопасности, и участники судебного процесса проверяют, соблюдалась ли «должная осторожность». Результаты комплексной проверки влияют на ряд аспектов сделки, включая цену покупки, заявления и гарантии, оговоренные в соглашении о сделке, а также компенсацию, предоставляемую продавцами.

Комплексная проверка возникла как отдельная профессия для экспертов по бухгалтерскому учету и аудиту и обычно называется транзакционными услугами. ^{[ нужны дальнейшие объяснения ]}

Законодательство

С увеличением количества и размера штрафов Закон США о коррупции за рубежом (FCPA) заставил многие учреждения США задуматься о том, как они оценивают все свои отношения за рубежом. Отсутствие комплексной проверки агентов, продавцов и поставщиков компании, а также партнеров по слияниям и поглощениям в зарубежных странах может привести к ведению бизнеса с организацией, связанной с иностранным должностным лицом или государственными предприятиями и их руководителями. Эта связь может быть воспринята как ведущая к подкупу иностранных чиновников и, как следствие, к несоблюдению FCPA. Комплексная проверка в отношении соблюдения FCPA требуется в двух аспектах:

Первоначальная комплексная проверка – этот шаг необходим для оценки риска, связанного с ведением бизнеса с организацией, до установления отношений, и оценки риска на этот момент времени.
Постоянная комплексная проверка – это процесс периодической оценки каждого отношения за рубежом с целью выявления связей между текущими деловыми отношениями за рубежом и связями с иностранным должностным лицом или незаконной деятельностью, связанной с коррупцией. Этот процесс будет выполняться на неопределенный срок, пока существуют отношения, и обычно включает в себя сравнение компаний и руководителей с базой данных иностранных чиновников. Этот процесс следует выполнять для всех отношений независимо от их местоположения. ^[14] и часто является частью более широкой инициативы по управлению целостностью . ^{[ не удалось пройти проверку ]}

В контексте слияний и поглощений покупатели могут использовать этап комплексной проверки для интеграции объекта в свои внутренние механизмы контроля FCPA, сосредоточив первоначальные усилия на необходимых изменениях в деловой деятельности объекта с высоким риском коррупции. ^[15]

В то время как финансовые учреждения являются одними из наиболее агрессивных в определении передового опыта FCPA, промышленность, розничная торговля и энергетика очень активно управляют программами соответствия FCPA.

В Соединенном Королевстве Закон о взяточничестве 2010 года требует от компаний, использующих «адекватные процедуры» защиты от обвинения во взяточничестве, проводить комплексную проверку своих деловых партнеров. Комплексная проверка описывается как «точное знание того, с кем вы имеете дело». Официальное руководство предполагает, что «задать несколько вопросов и провести несколько проверок» может помочь защитить организацию от найма ненадежных партнеров. ^[16]

Права человека

Принятый 25 мая 2011 года страны-члены ОЭСР согласились пересмотреть свои руководящие принципы, продвигающие более жесткие стандарты корпоративного поведения, включая права человека. В рамках этого нового определения они использовали новый аспект комплексной проверки, который требует от корпорации расследовать сторонних партнеров на предмет потенциальных нарушений прав человека.

В Руководящих принципах ОЭСР для многонациональных предприятий (международное соглашение, поддерживаемое правительством и содержащее рекомендации по ответственному ведению бизнеса) говорится, что многонациональные предприятия будут «искать способы предотвращения или смягчения неблагоприятного воздействия на права человека, которое напрямую связано с их бизнес-операциями, продуктами или услугами путем деловые отношения, даже если они не способствуют этому воздействию». ^[17]

Термин «должная осмотрительность» был первоначально предложен в этом контексте Специальным представителем ООН по правам человека и бизнесу Джоном Рагги , который использовал его в качестве обобщения для обозначения шагов и процессов, с помощью которых компания понимает, контролирует и смягчает свое воздействие на права человека. . Оценка воздействия на права человека является одним из компонентов этого процесса.

16 июня 2011 года ООН официально утвердила руководящие принципы комплексной проверки прав человека, утвердив «Руководящие принципы ведения бизнеса в аспекте прав человека» Рагги. ^[18]

Гражданские дела

необходимо разумное расследование определенных видов помощи Комплексная проверка в гражданском процессе – это идея о том, что перед запросом . Например, надлежащие усилия по обнаружению и/или оказанию услуг стороне гражданского процесса часто являются требованием для стороны, стремящейся использовать другие средства, помимо личных услуг, для получения юрисдикции над стороной. Аналогичным образом, в таких областях права, как банкротство , адвокат, представляющий лицо, подающее заявление о банкротстве, должен проявить должную осмотрительность, чтобы определить, что заявления, сделанные в заявлении о банкротстве, являются фактически точными. Комплексная проверка также обычно является обязательным условием для запроса о предоставлении помощи в штатах, где сторонам гражданского процесса разрешено проводить досудебное раскрытие фактов, необходимых для определения того, имеет ли сторона фактическую основу для иска.

В гражданских исках, направленных на лишение права выкупа или конфискацию имущества, сторона, запрашивающая эту помощь, часто должна проявить должную осмотрительность, чтобы определить, кто может претендовать на интерес в собственности, путем изучения публичных записей, касающихся имущества, а иногда и путем физического осмотра имущества. это выявило бы возможный интерес к имуществу арендатора или другого лица.

Комплексная проверка также является концепцией, присутствующей в концепции срока исковой давности в гражданском судопроизводстве . Зачастую срок исковой давности начинает действовать в отношении истца, когда этот истец знал или должен был знать, если бы истец расследовал дело с должной осмотрительностью, что истец имел иск к ответчику. В этом контексте термин «должная осмотрительность» определяет объем конструктивных знаний стороны после получения уведомления о фактах, достаточных для составления «уведомления о расследовании», которое предупреждает потенциального истца о том, что дальнейшее расследование может выявить причину иска.

Уголовное право

В уголовном праве должная осмотрительность является единственной доступной защитой от преступления, влекущего за собой строгую ответственность (т. е. преступления, требующего только actus reus , но не mens rea ). После того, как уголовное преступление будет доказано, обвиняемый должен доказать, что он сделал все возможное, чтобы предотвратить совершение деяния. Недостаточно того, что они соблюдали обычные стандарты ухода в своей отрасли — они должны продемонстрировать, что приняли все разумные меры предосторожности.

Комплексная проверка также используется в уголовном праве для описания объема обязанностей прокурора, а также для принятия мер по передаче потенциально оправдательных доказательств (обвиняемым) обвиняемым по уголовным делам.

В уголовном праве «должная осмотрительность» также определяет стандарт, который орган обвинения должен соблюдать при возбуждении иска против обвиняемого, особенно в отношении обеспечения федерального и конституционного и законного права на ускоренное судебное разбирательство или на получение ордера или задержанный служил в деле. В тех случаях, когда обвиняемый находится в любом виде содержания под стражей, когда его свобода ограничена, обязанностью органов прокуратуры является обеспечение обеспечения таких прав и представление гражданина перед судом с подсудностью. Это также применимо, если соответствующая судебная система и/или орган прокуратуры располагает действующим адресом или контактной информацией названной стороны и указанная сторона не предприняла попыток уклониться от уведомления о судебном преследовании по иску. ^[19]

Комплексная защита

В Соединенном Королевстве «надлежащее использование системы комплексной проверки» может использоваться в качестве защиты от обвинения в нарушении правил: например, в соответствии с Положениями о древесине и лесоматериалах (размещение на рынке) 2013 г. ^[20] и Положения об охране окружающей среды (микрошарики) (Англия) 2017 г., ^[21] предприятия могут иметь возможность защититься от обвинения в несоблюдении правил, если они смогут доказать, что они провели комплексную проверку поставщиков в соответствии с необходимыми стандартами. Ссылки на «должную проверку» и поддержание «системы должной проверки» в правилах, касающихся древесины, взяты из Регламента Европейского Союза 995/2010, который охватывает юридические обязательства «операторов, размещающих древесину и лесоматериалы на лесоматериалах». рынок". ^[20]

См. также

Ссылки

^ Хоскиссон, Роберт Э.; Хитт, Майкл А.; Ирландия, Р. Дуэйн (2004). Борьба за преимущество . Мейсон, Огайо: Юго-Западное / Thomson Learning. п. 251. ИСБН 0-324-27158-1 .
^ Чепмен, CE (2006). Проведение комплексной проверки . Практикующий юридический институт , Нью-Йорк, штат Нью-Йорк.
^ Запись Merriam-Webster о комплексной проверке
↑ Закон о ценных бумагах 1933 г., раздел 11 (b) (3), по состоянию на 11 июля 2023 г.
^ Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и Гиллман, Луис (2010). Комплексная проверка, стратегический и финансовый подход (2-е изд.). Дурбан: LexisNexis. ISBN 978-0-409-04699-1 .
^ Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж ^г Харви, МГ; Лущ, РФ (1995). «Расширение характера и объема комплексной проверки». Журнал венчурного бизнеса . 10 (1): 5–21. дои : 10.1016/0883-9026(94)00020-У .
^ Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж ^г Кронер, PH; Кронер, МЗ (1991). «На пути к более успешным слияниям и поглощениям». Международный журнал технологического менеджмента . 6 (1/2): 33–40. doi : 10.1504/IJTM.1991.025872 (неактивен 31 января 2024 г.). {{cite journal}}: CS1 maint: DOI неактивен по состоянию на январь 2024 г. ( ссылка )
^ Скотт Фили, Майкл; Поташ, Арон. «Часто упускаемая из виду важность кредитов на выбросы в атмосферу при слияниях и поглощениях» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 5 января 2019 года . Проверено 21 июля 2015 г.
^ Труакс, Маргрет. «Сделки M&A: соображения комплексной проверки в соответствии с Законом о доступном медицинском обслуживании» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 23 декабря 2017 года . Проверено 23 мая 2016 г.
^ Гэри М. Лоуренс, Комплексная проверка деловых операций ( Law Journal Press 1994, обновляется по мере необходимости). ISBN 978-1-58852-066-1 .
^ Таненбаум, Уильям. «Избежание бизнес-рисков интеллектуальной собственности в корпоративных сделках» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 22 декабря 2017 года . Проверено 23 июля 2015 г.
^ Кунард, Джеффри; Пасторе, Джеймс; Форд, Кристофер. «Кибербезопасность: оценка транзакционного риска» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 23 декабря 2017 года . Проверено 21 июля 2015 г.
^ «Стандарт анализа рисков по обязанностям по уходу» . ДоКРА . 2022.
^ «Определение FCPA – Закон о коррупции за рубежом» . Архивировано из оригинала 30 августа 2010 года . Проверено 7 января 2010 г. WorldCompliance.com
^ Брукс, Робин; Стейси, Оливер; Джарман, Дэниел. «Борьба с коррупцией и регуляторными рисками в сделках M&A» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 18 октября 2015 года . Проверено 21 июля 2015 г.
↑ Министерство юстиции , Закон о взяточничестве 2010 г.: Краткое руководство , по состоянию на 24 декабря 2023 г.
^ [1] Архивировано 4 сентября 2011 г., в Wayback Machine.
^ «Доклад Специального представителя Генерального секретаря по вопросу о правах человека, транснациональных корпорациях и других предприятиях Джона Рагги» (PDF) . Совет по правам человека . Проверено 21 мая 2021 г.
^ Пересмотренные статуи Гавайев 353-66,5 и 604-7,2
^ Jump up to: ^а ^б Положения о древесине и лесоматериалах (размещение на рынке) 2013 г., SI 233/2013
^ Правила защиты окружающей среды (микрошарики) (Англия) 2017 г., SI 1312/2017

[1] Хоскиссон, Роберт Э.; Хитт, Майкл А.; Ирландия, Р. Дуэйн (2004). Борьба за преимущество . Мейсон, Огайо: Юго-Западное / Thomson Learning. п. 251. ИСБН 0-324-27158-1 .

[2] Чепмен, CE (2006). Проведение комплексной проверки . Практикующий юридический институт , Нью-Йорк, штат Нью-Йорк.

[3] Запись Merriam-Webster о комплексной проверке

[4] Закон о ценных бумагах 1933 г., раздел 11 (b) (3), по состоянию на 11 июля 2023 г.

[Gillman-5] Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и Гиллман, Луис (2010). Комплексная проверка, стратегический и финансовый подход (2-е изд.). Дурбан: LexisNexis. ISBN 978-0-409-04699-1 .

[Harvey-6] Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж ^г Харви, МГ; Лущ, РФ (1995). «Расширение характера и объема комплексной проверки». Журнал венчурного бизнеса . 10 (1): 5–21. дои : 10.1016/0883-9026(94)00020-У .

[Kroener-7] Jump up to: ^а ^б ^с ^д ^и ^ж ^г Кронер, PH; Кронер, МЗ (1991). «На пути к более успешным слияниям и поглощениям». Международный журнал технологического менеджмента . 6 (1/2): 33–40. doi : 10.1504/IJTM.1991.025872 (неактивен 31 января 2024 г.). {{cite journal}}: CS1 maint: DOI неактивен по состоянию на январь 2024 г. ( ссылка )

[8] Скотт Фили, Майкл; Поташ, Арон. «Часто упускаемая из виду важность кредитов на выбросы в атмосферу при слияниях и поглощениях» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 5 января 2019 года . Проверено 21 июля 2015 г.

[9] Труакс, Маргрет. «Сделки M&A: соображения комплексной проверки в соответствии с Законом о доступном медицинском обслуживании» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 23 декабря 2017 года . Проверено 23 мая 2016 г.

[10] Гэри М. Лоуренс, Комплексная проверка деловых операций ( Law Journal Press 1994, обновляется по мере необходимости). ISBN 978-1-58852-066-1 .

[11] Таненбаум, Уильям. «Избежание бизнес-рисков интеллектуальной собственности в корпоративных сделках» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 22 декабря 2017 года . Проверено 23 июля 2015 г.

[12] Кунард, Джеффри; Пасторе, Джеймс; Форд, Кристофер. «Кибербезопасность: оценка транзакционного риска» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 23 декабря 2017 года . Проверено 21 июля 2015 г.

[13] «Стандарт анализа рисков по обязанностям по уходу» . ДоКРА . 2022.

[14] «Определение FCPA – Закон о коррупции за рубежом» . Архивировано из оригинала 30 августа 2010 года . Проверено 7 января 2010 г. WorldCompliance.com

[15] Брукс, Робин; Стейси, Оливер; Джарман, Дэниел. «Борьба с коррупцией и регуляторными рисками в сделках M&A» . Консультанты по сделкам . ISSN 2329-9134 . Архивировано из оригинала 18 октября 2015 года . Проверено 21 июля 2015 г.

[16] Министерство юстиции , Закон о взяточничестве 2010 г.: Краткое руководство , по состоянию на 24 декабря 2023 г.

[17] [1] Архивировано 4 сентября 2011 г., в Wayback Machine.

[18] «Доклад Специального представителя Генерального секретаря по вопросу о правах человека, транснациональных корпорациях и других предприятиях Джона Рагги» (PDF) . Совет по правам человека . Проверено 21 мая 2021 г.

[19] Пересмотренные статуи Гавайев 353-66,5 и 604-7,2

[timber-20] Jump up to: ^а ^б Положения о древесине и лесоматериалах (размещение на рынке) 2013 г., SI 233/2013

[21] Правила защиты окружающей среды (микрошарики) (Англия) 2017 г., SI 1312/2017

[1]

[2]

[3]

[4]

[5]

[6]

[7]

[8]

[9]

[10]

[11]

[12]

[13]

[14]

[15]

[16]

[17]

[18]

[19]

[20]

[21]

v т и Закон
Core subjects	Administrative law Civil law Constitutional law Contract Criminal law Crime Deed Doctrine Equity Evidence International law Law of obligations Private law Procedure Civil Criminal Property law Public law Punishment Corporal Restitution and unjust enrichment Statutory law Tort
Disciplines	Abortion law Agricultural law Aviation law Amnesty law Banking law Bankruptcy Commercial law Competition law Conflict of laws Construction law Consumer protection Corporate law Cyberlaw Drugs law Election law Energy law Entertainment law (Media law) Environmental law Family law Financial law Financial regulation Health law Immigration law Intellectual property International criminal law International human rights International slavery laws International trade law Jurimetrics Labour Landlord–tenant law Law of war Legal archaeology Legal fiction Maritime law Marriage law Military law Nationality law Probate Estate Will and testament Product liability Public international law Refugee law Reparations Space law Sports law State of emergency Tax law Transport law Trust law Unenforced law Women in law
Sources of law	Charter Legal code / Statutory law Constitution Custom Divine right Divine law Human rights Letters patent Natural law Natural and legal rights Case law Precedent Law reports Legal treatise Regulations
Law making	Ballot measure Codification Decree Edict Executive order Proclamation Legislation Delegated legislation Regulation Rulemaking Promulgation Repeal Treaty Concordat Statutory law Statute Act of parliament Act of Congress Basic structure doctrine
Legal systems	Civil law Common law Chinese law Legal pluralism Religious law Canon law Catholic canon law Hindu law Jain law Jewish law Parsi law Sharia Roman law Byzantine law Socialist law Statutory law Xeer Yassa
Legal theory	Anarchist Contract theory Comparative law Expressive function Feminist Law and economics Legal formalism History Libertarian International legal theory Principle of legality Principle of typicality Pseudolaw Rule of law Rule of man Sociology
Jurisprudence	Adjudication Administration of justice Constitutionalism Criminal justice Court-martial Dispute resolution Fiqh Lawsuit/Litigation Legal opinion Legal remedy Judge Justice of the peace Magistrate Judgment Judicial review Jurisdiction Jury Justice Practice of law Attorney Barrister Counsel Lawyer Legal representation Prosecutor Solicitor Question of fact Question of law Trial Trial advocacy Trier of fact Verdict
Legal institutions	Barristers' chambers Bureaucracy The bar The bench Civil society Court Court of equity Election commission Executive Judiciary Law enforcement Legal education Law school Legislature Military Police Political party Tribunal
History	History of the legal profession History of the American legal profession
Law portal Category Index Outline