Общее право
Общее право (также известное как судебный прецедент , судебное право или прецедентное право ) — это свод законов, созданный судьями и аналогичными квазисудебными трибуналами на основании изложенных в письменных заключениях. [2] [3] [4]
Определяющей характеристикой общего права является то, что оно возникает как прецедент . Суды общего права обращаются к прошлым решениям судов, чтобы синтезировать правовые принципы прошлых дел. Stare decisis , согласно которому дела должны решаться в соответствии с последовательными принципиальными правилами, чтобы аналогичные факты приводили к одинаковым результатам. В основе всех систем общего права лежит принцип [5] Если суд установит, что спор, аналогичный настоящему, был разрешен в прошлом, суд, как правило, обязан следовать доводам, использованным в предыдущем решении. Однако если суд придет к выводу, что текущий спор фундаментально отличается от всех предыдущих дел (« вопрос первого впечатления »), а законодательные акты (также называемые «позитивным правом») либо молчат, либо двусмысленны по этому вопросу, судьи должны полномочия и обязанность решить проблему. [6] Мнение связывающего судьи общего права объединяется с прошлыми решениями в качестве прецедента, будущих судей и тяжущихся сторон, если только оно не будет отменено дальнейшими изменениями в законодательстве или последующими статутными законами.
Общее право, названное так потому, что оно было «общим» для всех королевских судов по всей Англии, зародилось в практике судов английских королей на протяжении столетий после нормандского завоевания в 1066 году. [7] Англия распространила английскую правовую систему на Британские острова, сначала в Уэльс, а затем в Ирландию и заморские колонии ; это было продолжено более поздней Британской империей . Многие бывшие колонии сегодня сохраняют систему общего права. Эти системы общего права представляют собой правовые системы , которые придают большое значение судебным прецедентам и стилю аргументации, унаследованному от английской правовой системы. [8] [9] [10] [11]
Термин «общее право», относящийся к своду законов, созданных судебной властью , [4] [12] Его часто отличают от статутного права и постановлений , которые представляют собой законы, принимаемые законодательной и исполнительной властью соответственно. В правовых системах, которые следуют общему праву, судебный прецедент противостоит законам и находится наравне с ними . Другой основной правовой системой, используемой странами, является гражданское право , которое кодифицирует свои правовые принципы в правовые кодексы и не рассматривает судебные заключения как обязательные.
Сегодня одна треть населения мира проживает в юрисдикциях общего права или в смешанных правовых системах , сочетающих общее право с гражданским правом, включая [13] Антигуа и Барбуда, Австралия , [14] [15] Багамские Острова , Бангладеш, Барбадос, [16] Белиз, Ботсвана, Камерун, Канада (как федеральная система, так и все ее провинции, кроме Квебека), Кипр , Доминика, Фиджи, Гана, Гренада, Гайана, Гонконг , Индия , Ирландия , Израиль , Ямайка, Кения, Либерия, Малайзия , Мальта , Маршалловы Острова, Микронезия, Мьянма, Намибия, Науру, Новая Зеландия , Нигерия, Пакистан , Палау, Папуа-Новая Гвинея, Филиппины, Сьерра-Леоне, Сингапур , Южная Африка , Шри-Ланка , Тринидад и Тобаго, Великобритания (включая ее заморские территории). такие как Гибралтар), США (как федеральная система , так и 49 из 50 штатов ) и Зимбабве.
Определение
[ редактировать ]Согласно Юридическому словарю Блэка, общее право — это «свод права, основанный на судебных решениях , а не на статутах или конституциях ». [17] Юридические юрисдикции , которые используют общее право в качестве прецедента, называются «юрисдикциями общего права», в отличие от юрисдикций, которые не используют общее право в качестве прецедента, которые называются юрисдикциями « гражданского права » или « кодекса ». [17] [9]
До начала 20 века считалось, что общее право черпает свою силу из древних англосаксонских обычаев. Даже в XIX веке общее право все еще определялось как древнее, неписаное право в юридических словарях, включая Юридический словарь Бувье и Юридический словарь Блэка . [18] Термин «право, созданное судьей» был введен Джереми Бентамом как критика этого притворства профессии юриста, но признание Уильяма Блэкстоуна было почти универсальным на протяжении веков. декларативной теории общего права [12]
Многие известные авторы в конечном итоге приняли современное определение общего права как прецедентного права или отношения решения, которое имеет обязательную силу в качестве прецедента, включая А.В. Дайси , Уильяма Маркби , Оливера Уэнделла Холмса , Джона Остина , Роско Паунда и Эзру Рипли Тэйера . [12]
Основные принципы общего права
[ редактировать ]Судебное решение по общему праву
[ редактировать ]В юрисдикции общего права требуется несколько этапов исследования и анализа, чтобы определить, «что такое закон» в конкретной ситуации. [19] Прежде всего, необходимо установить факты. Затем необходимо найти все соответствующие законы и дела. Затем необходимо извлечь принципы, аналогии и заявления различных судов о том, что они считают важным, чтобы определить, какое решение следующий суд может вынести по фактам настоящего дела. Более поздние решения, а также решения судов более высокой или законодательной власти имеют больший вес, чем более ранние дела и решения судов низшей инстанции. [20] Наконец, человек объединяет все проведенные линии и приведенные причины и определяет, «что такое закон». Затем этот закон применяется к фактам.
На практике системы общего права значительно сложнее описанной выше упрощенной системы. Решения суда имеют обязательную силу только в определенной юрисдикции , и даже в пределах данной юрисдикции некоторые суды обладают большей властью, чем другие. Например, в большинстве юрисдикций решения апелляционных судов являются обязательными для судов низшей инстанции той же юрисдикции, а также для будущих решений того же апелляционного суда, но решения судов низшей инстанции являются лишь необязательным убедительным средством. Взаимодействие между общим правом, конституционным правом , статутным правом и нормативным правом также порождает значительную сложность.
Общее право развивается для удовлетворения меняющихся социальных потребностей и улучшения понимания
[ редактировать ]Возможно, этот раздел содержит оригинальные исследования . ( февраль 2024 г. ) |
Оливер Венделл Холмс-младший предупредил, что «должное выведение общих принципов как в общем, так и в конституционном праве... возникает постепенно, по мере появления консенсуса на основе множества конкретных предшествующих решений». [21] Судья Кардозо отметил, что «общее право не работает от заранее установленных истин универсальной и негибкой значимости к выводам, полученным из них дедуктивным путем», но «[это] метод является индуктивным и основывает свои обобщения на частностях». [22]
Общее право более гибкое, чем статутное право. Во-первых, суды общего права не абсолютно связаны прецедентом, но могут (при наличии чрезвычайно веских оснований) по-новому интерпретировать и пересматривать закон без вмешательства законодательства, чтобы адаптироваться к новым тенденциям в политической, правовой и социальной философии . Во-вторых, общее право развивается посредством серии постепенных шагов , в ходе которых постепенно прорабатываются все детали, так что в течение десятилетия или более закон может существенно измениться, но без резкого перелома, тем самым уменьшая разрушительные последствия. [23] В отличие от инкрементализма общего права, законодательный процесс очень сложно начать, поскольку работа начинается гораздо раньше, чем просто внесение законопроекта. После того, как закон принят, процесс его принятия является долгим, включая систему комитетов, дебаты, потенциал комитета конференции, голосование и одобрение президента. Из-за сложного процесса многие части должны встать на свои места, чтобы его можно было пройти. [24]
Одним из примеров постепенного изменения, характерного для эволюции общего права, является постепенное изменение ответственности за халатность. Традиционное правило общего права на протяжении большей части XIX века заключалось в том, что истец не мог получить возмещение за небрежное производство или распространение ответчиком вредных средств, если только эти двое не были сторонами контракта ( приватность контракта ). Таким образом, только непосредственный покупатель мог возместить ущерб за дефект продукта, а если деталь была изготовлена из деталей от производителей запчастей, конечный покупатель не мог возместить ущерб, причиненный дефектом детали. В английском деле 1842 года «Уинтерботтом против Райта » [25] почтовая служба заключила с Райтом контракт на содержание своих вагонов. Уинтерботтом был водителем поста. Когда тренер потерпел неудачу и травмировал Уинтерботтома, он подал в суд на Райта. Суд Уинтерботтома признал, что если бы потерпевший мог подать в суд на любого второстепенного человека, это привело бы к «абсурдным и возмутительным последствиям», и знал, что необходимо где-то провести черту, ограничить причинную связь между небрежным поведением и травмой. Суд рассмотрел договорные отношения и постановил, что ответственность будет распространяться только на лицо, заключившее непосредственный договор («конфиденциальность») с нерадивой стороной.
Первое исключение из этого правила возникло в 1852 году в деле Томас против Винчестера . [26] когда высший суд Нью-Йорка постановил, что неправильная маркировка яда как безобидной травы, а затем продажа яда с неправильной маркировкой через дилера, который, как ожидается, будет его перепродавать, подвергает «человеческую жизнь непосредственной опасности». Томас полагался на эту причину, чтобы создать исключение из правила «конфиденциальности». В 1909 году в Нью-Йорке состоялось дело Статлер против Ray Mfg. Co. [27] что производитель кофейной урны несет ответственность за причинение вреда лицу, пострадавшему в результате взрыва урны, поскольку урна «имела такой характер, что при применении к целям, для которых она была спроектирована, она могла стать источником большой опасности для много людей, если их не тщательно и правильно построить».
И все же правило конфиденциальности сохранилось. В деле Cadillac Motor Car Co. против Джонсона [28] (решение было принято в 1915 году федеральным апелляционным судом Нью-Йорка и нескольких соседних штатов), суд постановил, что владелец автомобиля не может получить компенсацию за травмы, причиненные дефектным колесом, если у владельца автомобиля был контракт только с автомобильным дилером, а не с производителя, хотя «не было никаких сомнений в том, что колесо было сделано из мертвой и «дремлющей» древесины, совершенно недостаточной для своих целей». Суд Cadillac был готов признать, что прецедентное право допускает исключения для «изделий, опасных по своей природе или которые могут стать таковыми в ходе обычного использования, которое должно быть предусмотрено продавцом». Однако суд Кадиллака постановил , что «тот, кто производит предметы, опасные только в том случае, если они неправильно изготовлены или установлены, например, столы, стулья, картины или зеркала, висящие на стенах, кареты, автомобили и т. д., не несет ответственности перед третьими лицами за причиненные ими телесные повреждения, за исключением случаев умышленного причинения вреда или мошенничества».
Наконец, в известном деле Макферсон против Buick Motor Co. [29] В 1916 году судья Бенджамин Кардозо высшего суда Нью-Йорка вывел более широкий принцип из этих предшествующих дел. Факты были почти идентичны Кадиллаку годом ранее: колесо от производителя колес было продано Бьюику, дилеру, Макферсону, и колесо вышло из строя, в результате чего Макферсон получил травму. Судья Кардозо постановил:
Возможно, что дело «Стэтлер против Ray Mfg. Co.» продлило действие правила по делу «Томас против Винчестера» . Если это так, то этот суд привержен продлению срока. Подсудимый утверждает, что вещами, непосредственно опасными для жизни, являются яды, взрывчатые вещества, смертоносное оружие – вещи, нормальная функция которых – ранить или уничтожить. правило в деле «Томас против Винчестера» Но каким бы ни было когда-то , оно больше не имеет такого ограниченного значения. Эшафот ( Девлин против Смита , см. выше) по своей сути не является разрушительным инструментом. Оно становится разрушительным только в том случае, если оно построено несовершенно. Большая кофейная урна ( Статлер против Рэя Мфг. Ко. , см. выше) может таить в себе, если она сделана небрежно, потенциальную опасность, однако никто не думает о ней как о орудии, нормальной функцией которого является разрушение. То, что верно в отношении кофейной урны, в равной степени верно и в отношении бутылок с газированной водой ( Torgesen v. Schultz , 192 NY 156). Мы упомянули только дела в этом суде. Но это правило получило аналогичное расширение в наших судах промежуточной апелляции. В деле Берк против Ирландии (26 App. Div. 487), по мнению судьи Каллена, это правило применялось к застройщику, который построил дефектное здание; в Канер против Otis Elevator Co. (96 App. Div. 169) против производителя лифта; в деле Дэвис против Pelham Hod Elevating Co. (65 Hun, 573; подтверждено в суде без заключения, 146 NY 363) подрядчику, который предоставил дефектный канат, зная о цели, для которой этот канат должен был использоваться. В настоящее время от нас не требуется ни одобрять, ни отклонять применение правила, установленного в этих случаях. Достаточно того, что они помогают охарактеризовать направление судебной мысли.Таким образом, мы считаем, что принцип дела Томас против Винчестера не ограничивается ядами, взрывчатыми веществами и вещами аналогичной природы, вещами, которые при нормальном функционировании являются орудиями разрушения. Если природа вещи такова, что она с достаточной степенью уверенности может подвергнуть опасности жизнь и здоровье, если она изготовлена по неосторожности, то это вещь, представляющая опасность. Его природа предупреждает об ожидаемых последствиях. Если к элементу опасности добавляется знание того, что вещь будет использоваться лицами, отличными от покупателя, и использоваться без новых испытаний, то, независимо от договора, изготовитель этой опасной вещи обязан изготовить ее тщательно. ... Должно быть знание об опасности, не просто возможной, но и вероятной.
Новое «правило» Кардосо не существует ни в одном предшествующем случае, но его можно рассматривать как синтез изложенного в них принципа «предмета опасности», просто распространяя его на «предвидимую опасность», даже если «цели, для которых оно было разработано», не были сами являются «источником большой опасности». Макферсон старается представить себя как предсказуемый прогресс, а не резкий отход. Кардозо продолжает придерживаться первоначального принципа Уинтерботтома о том, что следует избегать «абсурдных и возмутительных последствий», и делает это, проводя новую линию в последнем предложении, цитированном выше: «Необходимо знать об опасности, а не просто о возможной , но вероятно». Но, придерживаясь основополагающего принципа, согласно которому какие-то границы необходимы, Макферсон отменил предшествующее общее право, сделав ранее доминирующий фактор в границах, то есть формальность конфиденциальности, возникающую из договорных отношений между людьми, совершенно неуместным. Скорее, наиболее важным фактором в границах будет характер продаваемой вещи и предполагаемое использование этой вещи последующими покупателями.
Пример эволюции закона о халатности, приведенный в предыдущих параграфах, иллюстрирует два важнейших принципа: (а) общее право развивается, эта эволюция находится в руках судей, а судьи «создают законы» на протяжении сотен лет. [30] (б) Причины принятия решения часто в долгосрочной перспективе более важны, чем результат в конкретном деле. Это причина того, что судебные заключения обычно довольно длинные и содержат обоснования и политику, которые могут быть сбалансированы с решениями в будущих делах, а не ясными правилами, обычно воплощенными в законах.
Публикация решений
[ редактировать ]Все правовые системы полагаются на письменную публикацию закона. [31] чтобы это было доступно всем. Решения по общему праву публикуются в юридических отчетах для использования юристами, судами и широкой общественностью. [32]
После американской революции Массачусетс стал первым штатом, в котором был создан официальный Репортер решений. Поскольку новые штаты нуждались в законе, они часто сначала обращались к отчетам Массачусетса в поисках авторитетных прецедентов как основы для своего собственного общего права. [31] Федеральные суды Соединенных Штатов полагались на частных издателей вплоть до окончания Гражданской войны и начали публиковаться как функция правительства только в 1874 году . West Publishing в Миннесоте — крупнейший частный издатель юридических отчетов в США. Государственные издатели обычно публикуют только решения «в необработанном виде», в то время как издатели частного сектора часто добавляют индексацию, включая ссылки на ключевые принципы общего права, редакционный анализ и аналогичные средства поиска.
Сравнение с статутным правом
[ редактировать ]Обычно считается, что законы заменяют собой общее право. Они могут кодифицировать существующее общее право, создавать новые основания для исков , которых не было в общем праве. [а] или законодательно отменять общее право. Общее право по-прежнему имеет практическое применение в некоторых областях права. Примеры: договорное право. [33] и деликтное право . [30]
«Законодательство со скамейки запасных»
[ редактировать ]На более ранних этапах развития современных правовых систем и правительства суды осуществляли свою власть, выполняя то, что Роско Паунд назвал по существу законодательной функцией. Поскольку законодательство стало более всеобъемлющим, суды начали действовать в более узких пределах толкования закона . [34] [35]
Джереми Бентам, как известно, критиковал судебное законодательство, когда выступал за кодификацию и узкие судебные решения. Паунд отмечает, что критики судебного законотворчества не всегда последовательны - иногда они встают на сторону Бентама и осуждают судебные злоупотребления, а иногда недовольны нежеланием судей широко использовать прецедентное право как средство устранения определенных проблем существующему праву. [36] Оливер Венделл Холмс однажды выразил несогласие: «судьи принимают и должны принимать законы». [37]
Уставное строительство
[ редактировать ]В американском законодательстве существует противоречивая юридическая максима о том, что « статуты, отступающие от общего права, должны толковаться узко ». Генри Кэмпбелл Блэк однажды написал, что канон «больше не имеет разумного основания». Обычно это связано с эпохой Лохнера . [38]
Презумпция состоит в том, что законодательные органы могут отнимать права по общему праву, но современная юриспруденция будет искать установленную законом цель или законодательное намерение и применять правила статутного толкования, такие как правило простого смысла, для принятия решений. [34] Как объяснил Верховный суд США в деле Соединенные Штаты против Техаса , 507 US 529 (1993): [ нужен неосновной источник ]
Столь же давним является принцип, согласно которому «законы, нарушающие общее право... следует читать с презумпцией, благоприятствующей сохранению давно установленных и знакомых принципов, за исключением случаев, когда очевидна противоположная законодательная цель. Исбрандцен против Джонсона 343 US 779, 783 (1952); Федеральная сберегательная и ссудная ассоциация против Солимино , 501 US 104, 108 (1991). В таких случаях Конгресс не пишет с чистого листа. Астория , 501 US at 108. Чтобы отменить принцип общего права, статут должен «прямо говорить» о вопросе, рассматриваемом в деле Mobil Oil Corp. v. Higginbotham , 436 US 618, 625 (1978) ; Иллинойс , 451 США 304, 315 (1981).
Другой пример: Верховный суд США в 1877 г. [39] постановил, что статут штата Мичиган , устанавливающий правила заключения браков, не отменяет ранее существовавшие гражданские браки , поскольку статут не требовал обязательной торжественной церемонии и ничего не говорил о существовавших ранее гражданских браках.
Судебные решения, которые анализируют, интерпретируют и определяют тонкие границы и различия в законодательстве, обнародованные другими органами, иногда называют «промежуточным общим правом», которое включает в себя судебную интерпретацию основных законов, таких как Конституция США , законодательных актов и постановлений агентств. и применение закона к конкретным фактам. [40]
Отменяющий прецедент – пределы взгляда на решение
[ редактировать ]Федеральные суды США разделены на двенадцать региональных округов, в каждом из которых есть окружной апелляционный суд (плюс тринадцатый, Апелляционный суд федерального округа, который рассматривает апелляции по патентным делам и делам против федерального правительства без географических ограничений). . Решения одного окружного суда обязательны для окружных судов округа и для самого окружного суда, но имеют убедительную силу только для родственных округов. Решения районного суда вообще не являются обязательным прецедентом, а лишь убедительным.
Большинство федеральных апелляционных судов США приняли правило, согласно которому в случае каких-либо противоречий в решениях коллегий (большинство апелляционных судов почти всегда заседают коллегиями из трех человек) более раннее решение коллегии является решающим, а Решение коллегии может быть отменено только апелляционным судом, заседающим в полном составе (то есть всеми действующими судьями суда) или вышестоящим судом. [41] В этих судах более старое решение сохраняет решающую силу, когда вопрос возникает в третий раз.
Другие суды, например, Таможенный и патентный апелляционный суд и Верховный суд, всегда заседают в полном составе , и, таким образом, решающую роль играет более позднее решение. Эти суды по существу отменяют все предыдущие дела в каждом новом деле, а старые дела сохраняются только в той степени, в которой они не противоречат новым делам. Интерпретации этих судов – например, интерпретации Конституции или федеральных законов Верховным судом – стабильны только до тех пор, пока старая интерпретация пользуется поддержкой большинства судов. Старые решения сохраняются благодаря некоторой комбинации убеждений в том, что старое решение правильное и что оно не настолько неправильное, чтобы его можно было отменить.
В юрисдикциях Англии, Уэльса и Северной Ирландии с 2009 года Верховный суд Соединенного Королевства имеет полномочия отменять и унифицировать решения судов низшей инстанции по уголовному праву; это последняя апелляционная инстанция по делам гражданского права во всех трех юрисдикциях Великобритании, но не по делам уголовного права в Шотландии, где вместо этого этим правом обладает Высокий суд юстициариев (за исключением вопросов права, касающихся отложенных вопросов, таких как передача полномочий и права человека). С 1966 по 2009 год это право принадлежало Палате лордов , предоставленное Практическим заявлением 1966 года. [42]
Федеральная система Канады, описанная ниже , позволяет избежать региональных различий в федеральном законе, предоставляя национальную юрисдикцию обоим уровням апелляционных судов.
Общее право как основа коммерческой экономики
[ редактировать ]Опора на мнение судей является сильной стороной систем общего права и вносит значительный вклад в устойчивые коммерческие системы в Соединенном Королевстве и Соединенных Штатах. Поскольку почти по каждому вопросу существуют достаточно точные рекомендации, стороны (особенно коммерческие стороны) могут предсказать, будет ли предлагаемый курс действий законным или незаконным, и иметь некоторую уверенность в его последовательности. [43] Как знаменито выразился судья Брандейс , «в большинстве вопросов более важно, чтобы было установлено применимое верховенство права, чем чтобы оно было решено правильно». [44] Эта способность к прогнозированию дает больше свободы приближаться к границам закона. [45] Например, многие коммерческие контракты более экономически эффективны и создают большее благосостояние, поскольку стороны заранее знают, что предлагаемое соглашение, хотя и близко к линии, почти наверняка законно. Газеты, финансируемые налогоплательщиками организации с некоторой религиозной принадлежностью и политические партии могут получить достаточно четкие указания о границах, в которых применяются их права на свободу выражения мнения .
Напротив, в юрисдикциях с очень слабым уважением к прецедентам, [46] Тонкие вопросы права переопределяются заново каждый раз, когда они возникают, что затрудняет последовательность и прогнозирование, а процедуры становятся гораздо более длительными, чем необходимо, поскольку стороны не могут полагаться на письменные положения закона в качестве надежного руководства. [43] В юрисдикциях, которые не имеют строгой приверженности большому количеству прецедентов, стороны имеют меньше априорных указаний (если только писаный закон не является очень ясным и постоянно обновляется) и часто должны оставлять больший «запас прочности» для неиспользованных возможностей и, наконец, решения принимаются только после гораздо больших расходов сторон на судебные издержки.
Это причина [47] за частый выбор права штата Нью-Йорк в коммерческих контрактах, даже когда ни одна из сторон не имеет обширных контактов с Нью-Йорком - и что удивительно часто, даже когда ни одна из сторон не имеет контактов с Соединенными Штатами. [47] Коммерческие контракты почти всегда включают «пункт о выборе права», чтобы уменьшить неопределенность. Несколько удивительно, но контракты во всем мире (например, контракты с участием сторон в Японии, Франции и Германии, а также в большинстве других штатов США) часто выбирают право штата Нью-Йорк, даже если отношения сторон и сделка в Нью-Йорк весьма ослаблен. Благодаря своей истории как коммерческого центра Соединенных Штатов, общее право Нью-Йорка обладает глубиной и предсказуемостью, которых (пока) нет ни в одной другой юрисдикции Соединенных Штатов. Точно так же американские корпорации часто создаются в соответствии с корпоративным законодательством штата Делавэр , а американские контракты, касающиеся вопросов корпоративного права ( слияние и поглощение компаний, права акционеров и т. д.), включают пункт о выборе права штата Делавэр из-за глубокого свода законов. в Делавэре по этим вопросам. [48] С другой стороны, некоторые другие юрисдикции имеют достаточно развитые своды права, так что у сторон нет реальной мотивации выбирать право иностранной юрисдикции (например, Англия и Уэльс, штат Калифорния), но еще не настолько развитой. что стороны, не имеющие отношения к юрисдикции, выбирают этот закон. [49] За пределами Соединенных Штатов стороны, находящиеся в разных юрисдикциях друг от друга, часто выбирают право Англии и Уэльса, особенно когда каждая из сторон находится в бывших британских колониях и является членами Содружества. Общей темой во всех случаях является то, что коммерческие стороны стремятся к предсказуемости и простоте своих договорных отношений и часто для достижения этого результата выбирают право юрисдикции общего права с хорошо развитой совокупностью общего права.
Аналогичным образом, при разрешении коммерческих споров, возникающих в результате непредсказуемых правонарушений (в отличие от предполагаемого выбора правовых положений в контрактах, обсуждавшихся в предыдущем параграфе), в некоторых юрисдикциях рассматривается необычно высокая доля дел из-за предсказуемости, обеспечиваемой глубиной решаемые дела. Например, Лондон считается выдающимся центром судебных разбирательств по адмиралтейским делам. [50]
Это не означает, что общее право лучше в любой ситуации. Например, гражданское право может быть более ясным, чем прецедентное право, если законодательный орган проявил дальновидность и усердие в рассмотрении точного набора фактов, применимых к конкретной ситуации. По этой причине законы гражданского права, как правило, несколько более подробны, чем законы, написанные законодательными органами общего права, но, наоборот, это делает статут более трудным для чтения.
История
[ редактировать ]Происхождение
[ редактировать ]Общее право, названное так потому, что оно было «общим» для всех королевских судов по всей Англии, зародилось в практике судов английских королей на протяжении столетий после норманнского завоевания в 1066 году. [7] До нормандского завоевания большая часть юридических дел в Англии велась в местных народных судах различных графств и сотен графств . [7] По всей стране также существовало множество других индивидуальных судов: городские районы и торговые ярмарки имели свои собственные суды, а крупные землевладельцы также имели свои собственные поместные и сеньорские суды по мере необходимости. [7] Степень, в которой общее право опиралось на более ранние англосаксонские традиции, такие как суд присяжных , судебные разбирательства , наказание за нарушение закона и судебные приказы – все из которых были включены в нормандское общее право – до сих пор является предметом многочисленных дискуссий. Кроме того, католическая церковь имела собственную судебную систему, которая рассматривала вопросы канонического права . [7]
Основными источниками по истории общего права в средние века являются списки дел о признании вины и Ежегодники . Списки заявлений о признании вины, которые были официальными протоколами судебных заседаний судов общей юрисдикции и Королевской скамьи, были написаны на латыни. Булочки складывались в пачки в соответствии с законом: Хилари, Пасха, Троица и Михайловский праздник, или зима, весна, лето и осень. В настоящее время они хранятся в Национальном архиве Великобритании , с разрешения которого изображения списков судов общей юрисдикции, Королевской скамьи и Казначейства судебных дел с 13 по 17 век можно просмотреть в Интернете на сайте Anglo-American Legal. Традиционный сайт (Юридическая библиотека О'Куинна Юридического центра Хьюстонского университета). [51] [52]
Доктрина прецедента развивалась в XII и XIII веках. [53] как коллективные судебные решения, основанные на традициях, обычаях и прецедентах . [54]
Форма рассуждения, используемая в общем праве, известна как казуистика или рассуждение на основе прецедентов . Общее право, применяемое в гражданских делах (в отличие от уголовных дел ), было разработано как средство компенсации кому-либо за противоправные действия, известные как правонарушения , включая как умышленные правонарушения , так и правонарушения, вызванные небрежностью , а также как развитие свода законов, признающих и регулирование контрактов . Тип процедуры, практикуемой в судах общего права, известен как состязательная система ; это также развитие общего права.
Средневековое английское общее право
[ редактировать ]В 1154 году Генрих II стал первым королем Плантагенетов . Среди многих достижений Генрих институционализировал общее право, создав единую систему права, «общую» для страны, путем включения и повышения местных обычаев до национальных, прекращения местного контроля и особенностей, устранения произвольных средств правовой защиты и восстановления системы присяжных - граждан, приведенных к присяге. расследовать достоверные уголовные обвинения и гражданские иски. Присяжные вынесли свой вердикт , оценив общие местные знания , а не обязательно посредством представления доказательств , что является отличительным фактором от сегодняшних систем гражданских и уголовных судов.
В то время королевское правительство было сосредоточено на Курии Реджис (королевском дворе), органе аристократов и прелатов, которые помогали в управлении королевством и предшественнике парламента , Звездной палаты и Тайного совета . Генрих II разработал практику отправки судей (от 20 до 30 в 1180-х годах) из своей Королевской курии для рассмотрения различных споров по всей стране и после этого возвращения в суд. [55] Странствующие королевские судьи обычно получали приказ или поручение за большой печатью. [55] Затем они разрешали споры на разовой основе в соответствии с тем, как они интерпретировали обычаи. Затем королевские судьи возвращались в Лондон и часто обсуждали свои дела и принятые ими решения с другими судьями. Эти решения будут записаны и сохранены. Со временем появилось правило, известное как stare decisis (также широко известное как прецедент), согласно которому судья был обязан следовать решению предыдущего судьи; он был обязан принять интерпретацию закона предыдущим судьей и применить те же принципы, которые были провозглашены этим предыдущим судьей, если два дела имели схожие факты. Как только судьи начали считать решения друг друга обязательными прецедентами, донормандская система местных обычаев и законов, различавшаяся в каждой местности, была заменена системой, которая была (по крайней мере в теории, хотя и не всегда на практике) общей для всей территории. стране, отсюда и название «общее право».
Целью короля было сохранение общественного порядка, но обеспечение правопорядка также было чрезвычайно прибыльным: дела об использовании лесов, а также штрафы и конфискации могут принести правительству «большое сокровище». [56] [55] Эйрес (нормандское французское слово, обозначающее судебный округ, происходящее от латинского iter ) — это больше, чем просто суды; они будут контролировать местное самоуправление, собирать доходы, расследовать преступления и обеспечивать соблюдение феодальных прав короля. [55] Были жалобы на то, что Эйр 1198 года привел королевство к нищете. [57] и корнуольцы, спасающиеся бегством из Эйра 1233 года. [58]
Создание Генрихом II мощной и единой судебной системы, которая несколько ограничила власть канонических (церковных) судов, привело его (и Англию) к конфликту с церковью, наиболее известный из которых — с Томасом Бекетом , архиепископом Кентерберийским . Убийство архиепископа вызвало волну народного возмущения против короля. Международное давление на Генриха росло, и в мае 1172 года он заключил соглашение с папством , в котором король поклялся отправиться в крестовый поход, а также фактически отменил наиболее спорные положения конституций Кларендона . Тем не менее Генрих продолжал оказывать влияние на любые церковные дела, которые его интересовали, а королевская власть осуществлялась более тонко и со значительным успехом.
Английский суд по общим делам был создан после Великой хартии вольностей для рассмотрения исков между простыми людьми, в которых монарх не был заинтересован. Его судьи заседали на открытом заседании в Большом зале королевского дворца в Вестминстере постоянно, за исключением каникул между четырьмя семестрами юридического года .
Общее право, принятое судьями, действовало в качестве основного источника права в течение нескольких сотен лет, прежде чем парламент приобрел законодательные полномочия по созданию статутного права . В Англии судьи разработали ряд правил относительно того, как поступать с прецедентными решениями . Раннее развитие прецедентного права в тринадцатом веке восходит к работе О Брэктона « законах и обычаях Англии» и привело к ежегодным сборникам судебных дел, известным как « Ежегодники» , первый из которых был опубликован в 1268 году. в том же году, когда умер Брэктон. [59] Ежегодники известны как юридические отчеты средневековой Англии и являются основным источником знаний о развивающихся правовых доктринах, концепциях и методах в период с 13 по 16 века, когда общее право приобрело узнаваемую форму. [60] [61]
Влияние римского права
[ редактировать ]Термин «общее право» часто используется в отличие от римского «гражданского права», а фундаментальные процессы и формы рассуждений в них совершенно различны. Тем не менее, произошло значительное взаимное обогащение идеями, хотя две традиции и набор основополагающих принципов остаются разными.
Ко времени повторного открытия римского права в Европе в XII и XIII веках общее право уже развилось достаточно далеко, чтобы предотвратить рецепцию римского права, как это произошло на континенте. [62] Однако первые ученые по общему праву, в первую очередь Гланвилл и Брэктон , а также первые королевские судьи по общему праву, были хорошо знакомы с римским правом. Часто это были священнослужители, обученные римскому каноническому праву. [63] Один из первых и на протяжении всей своей истории один из самых значительных трактатов по общему праву, « De Legibus et Consuetudinibus Angliae» Брэктона («О законах и обычаях Англии»), находился под сильным влиянием разделения права в институтах Юстиниана . [64] Влияние римского права резко уменьшилось после эпохи Брактона, но римское разделение исков на in rem (как правило, иски против вещи или имущества с целью получения права собственности на это имущество; должны подаваться в суд, где находится имущество) и в персонам (как правило, действия, направленные против человека; они могут затронуть права человека, а поскольку человек часто владеет вещами, то и его собственностью), использованные Брэктоном, имели длительный эффект и заложили основу для возврата имущества. Структурные концепции римского права в XVIII и XIX веках. Признаки этого можно найти в «Комментариях Блэкстоуна к законам Англии» . [65] и идеи римского права вновь обрели значение с возрождением академических юридических школ в 19 веке. [66] В результате сегодня основные систематические разделения права на имущество, договор и деликт (и в некоторой степени неосновательное обогащение ) можно найти как в гражданском праве, так и в общем праве. [67]
Ранняя современная эпоха
[ редактировать ]Представление о «древнем неписаном универсальном обычае» легло в основу первых трактатов Блэкстоуна и Кока-колы и было универсальным среди юристов и судей с древнейших времен до середины XIX века. [12] Однако за 100 лет юристы и судьи признали, что точка зрения на «древний неписаный всеобщий обычай» не соответствует фактам возникновения и развития права. [12]
В энциклопедии американского права Уэста общее право определяется как «древний закон Англии, основанный на общественных обычаях, признанный и применяемый решениями и постановлениями судов». [68]
Кокс
[ редактировать ]Первую попытку всеобъемлющего обобщения многовекового общего права предпринял лорд-главный судья Эдвард Коук в своем трактате « Институты законов Англии 17 века».
Как выразился сэр Эдвард Кок (1552–1634) в предисловии к восьмому тому своих «Отчетов» (1600–1615), «основания наших общих законов» находились «за пределами памяти или регистрации любого начала». ' " [69]
Блэкстоун
[ редактировать ]По словам Уильяма Блэкстоуна, неписаный закон получил свою силу из незапамятного использования и «всеобщего признания во всем королевстве». [70] [71] Хотя его точное значение, возможно, изменилось со времен Блэкстоуна, в современном использовании его обычно понимают как закон, независимый от законодательных актов. Это было повторено Верховным судом Соединенных Штатов в деле Леви против Маккарти : «Слишком очевидно, что для аргументации здесь говорится об общем праве в соответствующем смысле как о неписаном законе страны, независимом от законодательных актов». [71]
Более конкретно, в современном использовании под этим понимается закон, принимаемый судьями, а не декларативные законы эпохи Блэкстоуна. [35] [72]
Джереми Бентам
[ редактировать ]Термин «закон, созданный судьей» исходит от Джереми Бентама, и современная практика вынесения судебных решений, поскольку применение прецедентов, основанных на прецедентном праве, начинается с нападок Джереми Бентама на легитимность общего права. Современная правовая практика применения прецедентного права в качестве прецедента сделала устаревшей декларативную теорию общего права, преобладавшую во времена Блэкстоуна. [73] [74]
Распространение общего права в колониях и Содружестве посредством статутов о приеме.
[ редактировать ]Статут о рецепции — это статутный закон, принятый после того, как бывшая британская колония стала независимой, согласно которому новая нация принимает (т.е. получает) общее право, существовавшее до обретения независимости, в той степени, в которой это не было явно отвергнуто законодательным органом или конституцией новой нации. Статуты о приеме обычно рассматривают английское общее право, возникшее до обретения независимости, и возникший на его основе прецедент в качестве закона по умолчанию из-за важности использования обширного и предсказуемого свода законов для регулирования поведения граждан и предприятий в новом государстве. . Все штаты США, за частичным исключением Луизианы , либо ввели в действие законы о приеме, либо приняли общее право по решению суда. [75]
Другие примеры законов о приеме в Соединенных Штатах, штатах США, Канаде и ее провинциях, а также Гонконге обсуждаются в статье о законах о приеме .
Тем не менее, принятие общего права в новом независимом государстве не было предрешено и вызвало споры. Сразу после Американской революции широко распространились недоверие и враждебность ко всему британскому, и общее право не было исключением. [31] Джефферсонианцы осудили юристов и их традиции общего права как угрозу новой республике. Джефферсонианцы предпочитали законодательно принятый гражданский закон, находящийся под контролем политического процесса, а не общее право, разработанное судьями, которые — по замыслу — были изолированы от политического процесса. Федералисты считали, что общее право является неотъемлемым правом независимости: в конце концов, естественные права на «жизнь, свободу и стремление к счастью» были правами, защищенными общим правом. Даже сторонники подхода общего права отмечали, что он не идеально подходит для новых независимых колоний: как судьям, так и юристам серьезно мешала нехватка печатных юридических материалов. До обретения независимости самые полные юридические библиотеки содержались юристами-консерваторами, и эти библиотеки исчезли вместе с эмиграцией лоялистов, а возможность печатать книги была ограничена. Юрист (впоследствии президент) Джон Адамс жаловался, что он «очень страдал из-за отсутствия книг». Чтобы удовлетворить эту самую основную потребность системы общего права — познаваемое писаное право — в 1803 году юристы Массачусетса пожертвовали свои книги для основания юридической библиотеки. [31] Газета Джефферсона раскритиковала библиотеку, поскольку она будет продолжать «все старые авторитеты, практиковавшиеся в Англии на протяжении веков... в результате чего новая система юриспруденции [будет основана] на высокой монархической системе [чтобы] стать общим правом это Содружество... [Библиотека] в будущем может иметь весьма антиобщественную цель». [31]
В течение нескольких десятилетий после обретения независимости английское право все еще оказывало влияние на американское общее право - например, в деле Бирн против Боадла (1863 г.), в котором впервые была применена доктрина res ipsa loquitur .
Упадок латинских максим и «слепое подражание прошлому» и добавление гибкости для взгляда на решение
[ редактировать ]В XIX веке древние максимы играли большую роль в судебном разбирательстве по общему праву. Многие из этих принципов возникли в римском праве, мигрировали в Англию до появления христианства на Британских островах и обычно излагались на латыни даже в английских решениях. Многие примеры известны в повседневной речи даже сегодня: « Никто не может быть судьей в своем собственном деле » (см. «Дело доктора Бонэма »), права являются обратными обязанностям и тому подобное. Судебные решения и трактаты 17 и 18 веков, такие как решения лорда-главного судьи Эдварда Кока , представляли общее право как собрание таких максим.
Опора на старые максимы и жесткое следование прецедентам, какими бы старыми или необдуманными они ни были, стали предметом критического обсуждения в конце XIX века, начиная с Соединенных Штатов. Оливер Венделл Холмс-младший в своей знаменитой статье «Путь закона» [76] прокомментировал: «Отвратительно не иметь лучшего основания для верховенства закона, чем то, что оно было установлено во времена Генриха IV. Еще более отвратительно, если основания, на которых оно было установлено, давно исчезли, и правило просто сохраняется из-за слепого подражания прошлому». Судья Холмс отметил, что изучения принципов может быть достаточно для «человека настоящего», но «человек будущего - это человек статистики и магистр экономики». В лекции 1880 года в Гарварде он писал: [77]
Жизнь закона не была логикой; это был опыт. Ощущаемые потребности времени, преобладающие моральные и политические теории, интуиция государственной политики, явная или бессознательная, даже предрассудки, которые судьи разделяют со своими собратьями, имели гораздо большее значение, чем силлогизм при определении правил путем какими людьми следует управлять. Закон воплощает в себе историю развития нации на протяжении многих столетий, и с ним нельзя обращаться так, как если бы он содержал только аксиомы и следствия из книги по математике.
В начале 20-го века Луи Брандейс , позже назначенный членом Верховного суда США, прославился тем, что использовал в своих записках факты, определяющие политику, и экономику , а также обширные приложения, представляющие факты, которые приводят судью к выводу адвоката. К этому времени сводки больше опирались на факты, чем на латинские максимы.
Опора на старые максимы теперь устарела. [78] Решения по общему праву сегодня отражают как прецеденты, так и политические суждения, взятые из экономики, социальных наук, бизнеса, решений иностранных судов и т.п. [79] Степень, в которой эти внешние факторы должны влиять на судебное решение, является предметом активных дискуссий, но бесспорно, что судьи действительно опираются на опыт и знания из повседневной жизни, из других областей и других юрисдикций. [80]
1870–20 века и процессуальное слияние права и справедливости.
[ редактировать ]Еще в 15 веке стало практикой, что истцы, которые чувствовали, что их обманула система общего права, лично обращались к королю. Например, они могут утверждать, что возмещение ущерба (по общему праву (в отличие от справедливости) ) не является достаточным возмещением для нарушителя, занимающего их землю, и вместо этого требовать выселения нарушителя. Из этого возникла система справедливости , которой управляет лорд-канцлер судах , в канцелярских . По своей природе справедливость и право часто находились в противоречии, и судебные разбирательства зачастую продолжались годами, пока один суд отменял решение другого. [81] хотя в 17 веке было установлено, что справедливость должна преобладать.
В Англии суды общей юрисдикции (в отличие от судов справедливости) были объединены с судами справедливости Законами о судоустройстве 1873 и 1875 годов, при этом в случае конфликта преобладала справедливость. [82]
В Соединенных Штатах параллельные системы права (обеспечение денежного возмещения ущерба , дела рассматриваются судом присяжных по требованию любой из сторон) и справедливости (разработка средства правовой защиты, соответствующего ситуации, включая судебный запрет, рассматриваемый судьей) сохранились вплоть до 20-го века. век. Федеральные суды Соединенных Штатов процедурно разделили право и справедливость: одни и те же судьи могли рассматривать дела любого типа, но конкретное дело могло рассматривать только дела по закону или по справедливости, и эти два типа дел рассматривались в соответствии с разными процессуальными правилами. Это стало проблематичным, когда в конкретном случае требовалось как денежное возмещение ущерба, так и судебный запрет. В 1937 году новые Федеральные правила гражданского судопроизводства объединили закон и справедливость в одну форму действия - «гражданский иск». Фед.R.Civ.P. 2 . Это различие сохраняется в той степени, в которой вопросы, которые были «общим правом (в отличие от справедливости)» по состоянию на 1791 год (дата принятия Седьмой поправки ), по-прежнему подлежат праву любой из сторон требовать участия присяжных, а «справедливость» «Вопросы решает судья. [83]
В штатах Делавэр, Иллинойс, Миссисипи, Южная Каролина и Теннесси по-прежнему существуют разделенные суды и канцелярские суды, например, Канцлерский суд Делавэра . В Нью-Джерси апелляционные суды едины, но суды первой инстанции состоят из канцелярского отдела и юридического отдела.
Судебная практика по общему праву и ее отмена в начале 20 века.
[ редактировать ]На протяжении веков, вплоть до 19-го века, общее право признавало только определенные формы действий и требовало очень тщательного составления вступительного заявления (называемого судебным приказом ), чтобы оно соответствовало ровно одному из них: долг , отсрочка , завет , специальное предположение , общее предположение, посягательство на владение , тровер , реплевин , дело (или посягательство на дело ) и изгнание . [84] Чтобы инициировать судебный процесс, необходимо было составить заявление, отвечающее множеству технических требований: правильно отнести дело к правильной юридической категории (альтернативное заявление не разрешалось) и использовать конкретные юридические термины и фразы, которые были традиционными на протяжении веков. В соответствии со старыми стандартами состязательных дел по общему праву иск стороны pro se («для себя», без адвоката) был практически невозможен, и в начале дела часто возникали серьезные процессуальные споры по поводу мелких вопросов формулировок.
Одной из крупнейших реформ конца 19-го и начала 20-го веков была отмена требований общего права. [85] Истец может возбудить дело, предоставив ответчику «краткое и ясное изложение» фактов, которые представляют собой предполагаемое правонарушение. [86] Эта реформа переключила внимание судов с технического анализа слов на более рациональное рассмотрение фактов и открыла доступ к правосудию гораздо шире. [87]
Сравнение с гражданским правом
[ редактировать ]Системы гражданского права
[ редактировать ]Общее право обычно противопоставляется системе гражданского права , которая используется в континентальной Европе , большей части Центральной и Южной Америки , а также в некоторых африканских странах, включая Египет и франкоязычные страны Магриба и Западной Африки. [88]
Системы общего права ведут свою историю от английского общего права, тогда как системы гражданского права ведут свою историю через Кодекс Наполеона к Corpus Juris Civilis римского права . [89] [90]
Роль прецедента и судебного надзора
[ редактировать ]Основной контраст между двумя системами заключается в роли письменных решений и прецедентов как источника права (одна из определяющих особенностей правовых систем общего права). [43] [17] Хотя системы общего права придают большое значение прецедентам, [91] судьи по гражданским делам склонны придавать меньшее значение судебным прецедентам. [92] Например, Кодекс Наполеона прямо запрещал французским судьям высказывать общие принципы права. [93]
В некоторых юрисдикциях гражданского права судебная власть не имеет полномочий признавать недействительными законодательные положения . [94] Например, после распада Советского Союза парламент Армении при значительной поддержке USAID принял новые правовые кодексы. Некоторые из кодексов создавали проблемы, которые судебные органы не были уполномочены решать в соответствии с установленными принципами общего договорного права - они могли применять кодекс только в том виде, в котором он написан. [95] [96]
нет доктрины stare decisis Во французской традиции гражданского права . Кодексы гражданского права необходимо постоянно менять, поскольку судебный прецедент не является обязательным и поскольку у судов нет полномочий действовать, если нет закона. [97] Во Франции регулярно публикуются юридические отчеты хорошего качества, но во многих существующих юрисдикциях гражданского права это не является последовательной практикой. Во франкоязычной колониальной Африке не было никаких юридических отчетов, и то немногое, что мы знаем об этих исторических делах, получено из публикаций в журналах. [98]
Состязательная система против следственной системы
[ редактировать ]Системы общего права, как правило, придают больший вес разделению властей между судебной и исполнительной ветвями власти. Напротив, системы гражданского права, как правило, более терпимы к предоставлению отдельным должностным лицам возможности осуществлять обе полномочия. Одним из примеров такого контраста является разница между двумя системами в распределении ответственности между прокурором и судьей. [99] [100]
Суды общего права обычно используют состязательную систему , при которой две стороны представляют свои дела нейтральному судье. [99] [100] Например, в уголовных делах, в состязательных системах прокурор и судья — два отдельных человека. Прокурор входит в состав исполнительной власти и проводит расследование для обнаружения доказательств. Этот прокурор представляет доказательства нейтральному судье, который принимает решение.
Напротив, в системах гражданского права уголовное разбирательство осуществляется в рамках следственной системы , в которой следователь выполняет две роли, сначала разрабатывая доказательства и аргументы для одной стороны, а затем для другой на этапе расследования. [99] [100] Затем следственный судья представляет досье с подробным описанием своих выводов председателю коллегии, которая будет выносить решение по делу, по которому было решено провести судебное разбирательство. Таким образом, точка зрения председателя коллегии на дело не является нейтральной и может быть предвзятой при проведении судебного разбирательства после ознакомления с досье. [ нужна ссылка ] В отличие от судопроизводства по общему праву, председатель коллегии в следственной системе не является просто арбитром и имеет право напрямую допрашивать свидетелей или высказывать комментарии в ходе судебного разбирательства, при условии, что он или она не выражает своего мнения по поводу вина обвиняемого.
Судопроизводство в следственной системе осуществляется в основном письменно. Большинство свидетелей дали бы показания на этапе расследования, и такие доказательства будут содержаться в досье в виде полицейских протоколов. Точно так же обвиняемый уже представил бы свое дело на этапе расследования, но он или она будет иметь право изменить свои показания в суде. Независимо от того, признает обвиняемый свою вину или нет, суд будет проведен. В отличие от состязательной системы, осуждение и приговор, подлежащий отбытию (если таковой имеется), будут вынесены присяжными вместе с председателем судебной коллегии после их общего обсуждения.
Напротив, в состязательной системе по вопросам факта бремя формулирования дела лежит на сторонах, и судьи обычно решают представленное им дело, а не действуют как активные следователи или активно переформулируют представленные вопросы. «В нашей состязательной системе как по гражданским, так и по уголовным делам, в первой инстанции и в апелляционной инстанции, мы следуем принципу представительства сторон. То есть мы полагаемся на то, что стороны формулируют вопросы для решения и отводят судам роль нейтральный арбитр по вопросам, которые представляют стороны». [101] Этот принцип применяется со всей силой во всех вопросах уголовных дел, а также в фактических вопросах: суды редко занимаются сбором фактов по собственной инициативе, а выносят решения по фактам на основании представленных доказательств (даже здесь есть исключения для «законодательных фактов», а не для «законодательных фактов»). к «судебным фактам»).
С другой стороны, по вопросам права суды общего права регулярно поднимают новые вопросы (например, вопросы юрисдикции или правоспособности), проводят независимые исследования и переформулируют правовые основания для анализа представленных им фактов. Верховный суд США регулярно принимает решения по вопросам, поднятым только в записках amicus от сторон, не являющихся сторонами. Одним из наиболее заметных таких дел было дело «Эри Рейлроуд против Томпкинса» 1938 года, в котором ни одна из сторон не ставила под сомнение решение по делу Свифт против Тайсона 1842 года , которое послужило основой для их аргументов, но которое привело к тому, что Верховный суд отменил Свифта. во время их обсуждения. [102] Чтобы избежать отсутствия уведомления, суды могут назначить брифинг по вопросу для обеспечения надлежащего уведомления. [103] Однако есть ограничения: апелляционный суд не может выдвинуть теорию, противоречащую собственным утверждениям стороны. [104]
Есть много исключений в обоих направлениях. Например, большинство разбирательств в федеральных органах США и агентствах штатов носят следственный характер, по крайней мере, на начальных стадиях ( например , патентный эксперт, сотрудник службы социального обеспечения и т. д.), даже несмотря на то, что применимый закон разрабатывается на основе общих правил. юридические процессы.
Сужение различий между общим правом и гражданским правом
[ редактировать ]Контраст между правовыми системами гражданского права и общего права становится все более размытым по мере растущей важности судебной практики (похожей на прецедентное право , но не обязательной) в странах гражданского права, а также растущей важности статутного права и кодексов в странах общего права.
Примеры замены общего права статутами или кодифицированными правилами в Соединенных Штатах включают уголовное право (с 1812 г. [105] Федеральные суды США и большинство, но не все штаты постановили, что уголовное право должно быть закреплено в законах, чтобы общественность могла быть справедливо уведомлена), коммерческом праве ( Единый торговый кодекс в начале 1960-х годов) и процедуре ( Федеральные правила Гражданский процесс в 1930-е годы и Федеральные правила доказывания в 1970-е годы). Но в каждом случае закон устанавливает общие принципы, а междоуставной процесс общего права определяет объем и применение закона.
Пример сближения в другом направлении показан в решении 1982 года Srl CILFIT и Lanificio di Gavardo SpA против Министерства здравоохранения ( ECLI:EU:C:1982:335 ), в котором Европейский суд постановил, что вопросы, которые он уже ответы не нужно отправлять повторно. Это показало, как исторически четко выраженный принцип общего права используется судом, состоящим из судей (в то время) преимущественно гражданской юрисдикции.
Правовые системы общего права в наши дни
[ редактировать ]В юрисдикциях по всему миру
[ редактировать ]Общее право составляет основу правовых систем:
- Австралия (как на федеральном уровне , так и в каждом из штатов и территорий )
- Бангладеш
- Белиз
- Бруней
- Канада (как федеральные , так и отдельные провинции , за исключением Квебека )
- Карибские юрисдикции Антигуа и Барбуда , Барбадос, Багамские острова , Доминика, Гренада, Ямайка, Сент-Винсент и Гренадины, Сент-Китс и Невис, Тринидад и Тобаго
- Кипр
- Гана
- Гонконг
- Индия
- Ирландия
- Израиль
- Кения
- Нигерия
- Малайзия
- Мальта
- Мьянма
- Новая Зеландия
- Пакистан
- Филиппины
- Сингапур
- ЮАР
- Великобритания (в Англии , Шотландии , Уэльсе и Северной Ирландии )
- США (как федеральная система, так и отдельные штаты и территории , за частичным исключением Луизианы и Пуэрто-Рико )
и многие другие, в основном, англоязычные страны или страны Содружества (кроме Шотландии , которая является двуюрисдикционной , и Мальты ). По сути, каждая страна, которая когда-то была колонизирована Англией, Великобританией или Соединенным Королевством, использует общее право, за исключением тех, которые ранее были колонизированы другими странами, таких как Квебек (который частично следует двуюридическому праву или гражданскому кодексу Франции). , Южная Африка и Шри-Ланка (которые следуют римско-голландскому праву ), где прежняя система гражданского права была сохранена для уважения гражданских прав местных колонистов. В Гайане и Сент-Люсии действуют смешанные системы общего и гражданского права.
В оставшейся части этого раздела обсуждаются варианты для конкретных юрисдикций, расположенные в хронологическом порядке.
Шотландия
[ редактировать ]Часто говорят, что Шотландия использует систему гражданского права, но она имеет уникальную систему , которая сочетает в себе элементы некодифицированного гражданского права, восходящего к Corpus Juris Civilis, с элементом собственного общего права, существовавшего задолго до заключения Союзного договора с Англией в 1707 году. (см. Правовые учреждения Шотландии в эпоху высокого средневековья ), основанные на обычном праве проживающих там племен. Исторически шотландское общее право отличалось тем, что использование прецедента зависело от стремления судов обнаружить принцип, оправдывающий закон, а не искать пример в качестве прецедента . [106] а принципы естественной справедливости и честности всегда играли роль в шотландском законодательстве. С XIX века шотландский подход к прецедентам превратился в stare decisis, аналогичный тому, который уже утвердился в Англии, тем самым отражая более узкий и современный подход к применению прецедентного права в последующих инстанциях. Это не означает, что основные нормы общего права обеих стран одинаковы, но во многих вопросах (особенно тех, которые представляют интерес для всей Великобритании) они схожи.
Шотландия делит Верховный суд с Англией, Уэльсом и Северной Ирландией по гражданским делам; Решения суда являются обязательными для юрисдикции, в которой возникает дело, но влияют только на аналогичные дела, возникающие в Шотландии. Это привело к сближению законов в определенных областях. Например, современный британский закон о халатности основан на деле Донохью против Стивенсона , возбужденном в Пейсли, Шотландия .
В Шотландии существует отдельная от остальной части Великобритании система уголовного права, при этом Высокий суд юстициариев является последней инстанцией для апелляций по уголовным делам. Высшим апелляционным судом по гражданским делам, возбужденным в Шотландии, теперь является Верховный суд Соединенного Королевства (до октября 2009 года окончательная апелляционная юрисдикция принадлежала Палате лордов ). [107]
Соединенные Штаты - их штаты, федеральные суды и органы исполнительной власти (17 век).
[ редактировать ]Нью-Йорк (17 век)
[ редактировать ]Первоначальная колония Новые Нидерланды была заселена голландцами, и закон также был голландским. Когда англичане захватили ранее существовавшие колонии, они продолжали позволять местным поселенцам соблюдать гражданское право. Однако голландские поселенцы восстали против англичан, и колония была отбита голландцами. В 1664 году в колонии Нью-Йорк существовало две различные правовые системы: на острове Манхэттен и вдоль реки Гудзон сложные суды, созданные по образцу судов Нидерландов, умело разрешали споры в соответствии с голландским обычным правом. С другой стороны, на Лонг-Айленде, Стейтен-Айленде и в Вестчестере английские суды применяли грубый, нетехнический вариант общего права, заимствованный из пуританской Новой Англии и практиковавшийся без вмешательства юристов. [108] Когда англичане наконец восстановили контроль над Новыми Нидерландами, они ввели общее право для всех колонистов, включая голландцев. Это было проблематично, поскольку в колонии продолжала действовать патронатная система землевладения, основанная на феодальном строе и гражданском праве, пока она не была отменена в середине XIX века. Нью-Йорк начал кодификацию своего законодательства в 19 веке. Единственная часть этого процесса кодификации, которая считалась завершенной, известна как Полевой кодекс , применимый к гражданскому процессу . Влияние римско-голландского права продолжалось в колонии вплоть до конца 19 века. Кодификация закона об общих обязательствах показывает, как остатки традиции гражданского права в Нью-Йорке продолжались со времен Голландии.
Луизиана (1700-е гг.)
[ редактировать ]В соответствии с кодифицированной системой Луизианы , Гражданским кодексом Луизианы , частное право, то есть материальное право между сторонами частного сектора, основано на принципах права континентальной Европы с некоторым влиянием общего права. Эти принципы в конечном итоге вытекают из римского права , передаваемого через французское право и испанское право , поскольку нынешняя территория государства пересекает территорию Северной Америки, колонизированную Испанией и Францией. Вопреки распространенному мнению, Кодекс Луизианы не является прямым следствием Кодекса Наполеона , поскольку последний был принят в 1804 году, через год после покупки Луизианы . Однако эти два кода во многом схожи из-за общих корней.
Луизианы Уголовное право во многом основано на английском общем праве. Луизианы Административный закон в целом аналогичен административному закону федерального правительства США и других штатов США. Луизианы Процессуальное законодательство в целом соответствует законам других штатов США, которые, в свою очередь, обычно основаны на Федеральных правилах гражданского судопроизводства США .
Среди отличий Кодекса Луизианы от общего права исторически примечательным является роль прав собственности среди женщин, особенно в отношении наследства, полученного вдовами. [109]
Калифорния (1850-е гг.)
[ редактировать ]В американском штате Калифорния кодифицировал существует система, основанная на общем праве, но он законы в духе юрисдикций гражданского права . Причиной принятия Калифорнийских кодексов в 19 веке была замена ранее существовавшей системы, основанной на испанском гражданском праве, системой, основанной на общем праве, аналогичной системе в большинстве других штатов. Однако Калифорния и ряд других западных штатов сохранили концепцию общественной собственности, вытекающую из гражданского права. Суды Калифорнии рассматривают отдельные части кодексов как продолжение традиции общего права, которое подлежит развитию судебной системы так же, как и общее право, принятое судьями. (В частности, в деле Ли против Yellow Cab Co. , 13 Cal.3d 804 (1975) Верховный суд Калифорнии принял принцип сравнительной небрежности вопреки положениям Гражданского кодекса Калифорнии, кодифицирующим традиционную доктрину общего права. о содействующей халатности .)
Федеральные суды США (1789 и 1938 гг.)
[ редактировать ]После того, как Эри против Томпкинса , 304 US 64, 78 (1938) отменил Джозефа Стори решение по делу Свифт против Тайсона , федеральное общее право было ограничено некоторыми юрисдикциями, указанными в Конституции, такими как адмиралтейство, и, возможно, некоторыми областями, которые могут не быть традиционной юрисдикцией законодательства штата. [110] Позже суды немного ограничили Эри , чтобы создать несколько ситуаций, когда федеральным судам Соединенных Штатов разрешается создавать федеральные нормы общего права без явных законодательных полномочий, например, когда федеральная норма принятия решения необходима для защиты исключительно федеральных интересов, таких как иностранные интересы. дела или финансовые инструменты, выпущенные федеральным правительством. [б] За исключением конституционных вопросов и некоторых процедурных вопросов, Конгресс имеет право законодательно отменять общее право федеральных судов. [111]
В деле Свифта Верховный суд США постановил, что федеральные суды, рассматривающие дела, подпадающие под их юрисдикцию по принципу многообразия (что позволяет им рассматривать дела между сторонами из разных штатов), должны применять статутное право штатов, а не общее право, разработанное штатами. суды. Вместо этого Верховный суд разрешил федеральным судам принимать собственное общее право, основанное на общих принципах права. Эри отменил решение Свифт против Тайсона и вместо этого постановил, что федеральные суды, осуществляющие юрисдикцию по вопросам многообразия, должны использовать все то же материальное право , что и суды штатов, в которых они расположены. Как заявил суд Эри , не существует «общего федерального общего права».
После 1938 года федеральные суды, решающие вопросы, возникающие в соответствии с законодательством штата, должны подчиняться толкованиям законов штата судам штата или обосновывать то, какое решение высший суд штата вынесет, если ему будет поставлен этот вопрос, или удостоверить вопрос на рассмотрение высшего суда штата. для разрешения. [с] За пределами юрисдикции по вопросам разнообразия и при отсутствии федерального закона, [д] Федеральные суды после Эри продолжали создавать основания для иска. [113] Судья Льюис Пауэлл решительно возражал против этой практики в своем влиятельном несогласии по делу Кэннон против Чикагского университета . [34]
Агентства исполнительной власти США (1946)
[ редактировать ]Большинство агентств исполнительной власти федерального правительства США обладают определенными судебными полномочиями. В большей или меньшей степени агентства чтят собственный прецедент, чтобы обеспечить стабильные результаты. Принятие решений агентства регулируется Законом об административных процедурах 1946 года.
Например, Национальный совет по трудовым отношениям издает относительно мало нормативных актов , но вместо этого обнародует большинство своих основных правил посредством общего права (коннотация 1) .
Индия, Пакистан и Бангладеш (19 век и 1948 г.)
[ редактировать ]Законы Индии, Пакистана и Бангладеш в значительной степени основаны на английском общем праве из-за длительного периода британского колониального влияния в период британского владычества .
Древняя Индия представляла собой особую юридическую традицию и имела исторически независимую школу юридической теории и практики. , «Артхашастра» датируемая 400 годом до нашей эры, и « Манусмрити» , датируемая 100 годом нашей эры, были влиятельными трактатами в Индии, текстами, которые считались авторитетными юридическими руководствами. [114] Центральной философией Ману была толерантность и плюрализм , и ее цитировали в Юго-Восточной Азии . [115] В начале этого периода, который, наконец, завершился созданием Империи Гуптов , отношения с Древней Грецией и Римом были нередкими. Появление подобных фундаментальных институтов международного права в различных частях мира показывает, что они присущи международному обществу, независимо от культуры и традиций. [116] Межгосударственные отношения в доисламский период привели к появлению четких правил ведения войны на высоком гуманитарном уровне, правил нейтралитета, договорного права, обычного права, воплощенных в религиозных уставах, в обмен на временные или полупосольские посольства. -постоянный характер. [117]
Когда Индия стала частью Британской империи , произошел разрыв традиций, а индуистское и исламское право было вытеснено общим правом. [118] После неудавшегося восстания против британцев в 1857 году британский парламент перенял контроль над Индией у Британской Ост-Индской компании , и Британская Индия перешла под прямое управление Короны . Британский парламент принял по этому поводу Закон о правительстве Индии 1858 года , который установил структуру британского правительства в Индии. [119] Он учредил в Великобритании должность государственного секретаря по делам Индии, через которого парламент будет осуществлять свое управление, а также Совет Индии, который будет ему помогать. Он также учредил должность генерал-губернатора Индии вместе с Исполнительным советом Индии, который состоял из высокопоставленных чиновников британского правительства. В результате нынешняя судебная система страны во многом заимствована из британской системы и мало коррелирует с институтами добританской эпохи. [120] [ нужна проверка ]
Индия после раздела (1948)
[ редактировать ]После раздела Индия сохранила свою систему общего права. [121] Большая часть современного индийского законодательства демонстрирует существенное европейское и американское влияние. Законодательство, впервые введенное британцами, в измененной форме действует и сегодня. Во время разработки Конституции Индии законы Ирландии, США, Великобритании и Франции были синтезированы для создания усовершенствованного набора индийских законов. Индийские законы также соответствуют руководящим принципам Организации Объединенных Наций в области прав человека и экологического права . Некоторые законы о международной торговле , например законы об интеллектуальной собственности , также применяются в Индии.
После раздела Пакистана (1948)
[ редактировать ]После раздела Пакистан сохранил свою систему общего права. [122]
Бангладеш после раздела (1968)
[ редактировать ]После раздела Бангладеш сохранила свою систему общего права.
Канада (1867 г.)
[ редактировать ]В Канаде действуют отдельные федеральная и провинциальная правовые системы. [123]
Канадские провинциальные правовые системы
[ редактировать ]Каждая провинция и территория считаются отдельной юрисдикцией в отношении прецедентного права. Каждый из них имеет свое собственное процессуальное право по гражданским делам, созданные законом провинциальные суды и высшие суды первой инстанции с неотъемлемой юрисдикцией, кульминацией которой является Апелляционный суд провинции. Эти апелляционные суды затем подчиняются Верховному суду Канады в плане обжалования своих решений.
Все провинции Канады, кроме одной, используют систему общего права для гражданских дел (исключение составляет Квебек , который использует систему гражданского права французского наследия для вопросов, возникающих в пределах юрисдикции провинции, таких как владение собственностью и контракты).
Канадская федеральная правовая система
[ редактировать ]Канадские федеральные суды действуют в рамках отдельной системы на всей территории Канады и рассматривают более узкий круг вопросов, чем высшие суды в каждой провинции и территории. Они рассматривают дела только по темам, отнесенным к их ведению федеральными законами, таким как иммиграция, интеллектуальная собственность, судебный пересмотр решений федерального правительства и адмиралтейство. Федеральный апелляционный суд является апелляционной инстанцией для федеральных судов и рассматривает дела во многих городах; В отличие от Соединенных Штатов, Федеральный апелляционный суд Канады не разделен на апелляционные округа. [124]
Канадские федеральные законы должны использовать терминологию как общего права, так и гражданского права по гражданским делам; это называется законодательным биюрализмом. [125]
Канадское уголовное право
[ редактировать ]Уголовное право единообразно на всей территории Канады. В его основе лежит федеральный Уголовный кодекс, который помимо содержания детализирует и процессуальное право. Отправление правосудия является обязанностью провинций. Канадское уголовное право использует систему общего права независимо от того, в какой провинции рассматривается дело.
Никарагуа
[ редактировать ]Правовая система Никарагуа также представляет собой смесь английского общего права и гражданского права. Эта ситуация возникла под влиянием британской администрации восточной половины Москитового Берега с середины 17 века примерно до 1894 года, периода Уильяма Уокера примерно с 1855 по 1857 год, интервенций/оккупаций США в период с 1909 по 1933 год. влияние институтов США во время правления семьи Сомоса (с 1933 по 1979 год) и значительный импорт культуры и институтов США в период с 1979 года по настоящее время. [126] [127]
Израиль (1948)
[ редактировать ]В Израиле нет официальной письменной конституции . Его основные принципы унаследованы из права Британского мандата в Палестине и, таким образом, напоминают принципы британского и американского права, а именно: роль судов в создании свода законов и полномочия Верховного суда. [128] при пересмотре и, при необходимости, отмене законодательных и исполнительных решений, а также использовании состязательной системы. Однако, поскольку в Израиле нет писаной конституции, основные законы могут быть изменены голосованием 61 из 120 голосов в парламенте. [129] Одной из основных причин того, что израильская конституция остается неписаной, является страх любой партии, которая находится у власти, что создание писаной конституции в сочетании с элементами общего права серьезно ограничит полномочия Кнессета ( который, в соответствии с доктриной парламентского суверенитета , обладает почти неограниченной властью).
Римско-голландское общее право
[ редактировать ]Римско-голландское общее право представляет собой двуюридическую или смешанную систему права, аналогичную системе общего права в Шотландии и Луизиане . Римско-голландские юрисдикции общего права включают Южную Африку , Ботсвану , Лесото , Намибию , Свазиленд , Шри-Ланку и Зимбабве . Многие из этих юрисдикций признают обычное право, а в некоторых, например в Южной Африке, Конституция требует, чтобы общее право разрабатывалось в соответствии с Биллем о правах. Римско-голландское общее право представляет собой развитие римско-голландского права судами в юрисдикциях римско-голландского общего права. Во время наполеоновских войн Королевство Нидерландов приняло французский гражданский кодекс в 1809 году, однако голландские колонии на мысе Доброй Надежды и Шри-Ланке, в то время называвшиеся Цейлоном, были захвачены британцами, чтобы не допустить использования их в качестве баз Французский флот. Система была разработана судами и получила распространение по мере расширения британских колоний в Южной Африке. Римско-голландское общее право опирается на правовые принципы, изложенные в источниках римского права, таких как «Институты» и «Дигест» Юстиниана, а также на труды голландских юристов 17 века, таких как Гроций и Воэт . На практике большинство решений основано на недавних прецедентах.
Гана
[ редактировать ]Гана следует английскому общему праву [130] традиция, унаследованная от британцев во время ее колонизации. Следовательно, законы Ганы по большей части представляют собой модифицированную версию импортированного законодательства, которая постоянно адаптируется к меняющимся социально-экономическим и политическим реалиям страны. [131] Облигация 1844 года [132] ознаменовал период, когда народ Ганы (тогда Голд-Кост) уступил свою независимость британцам. [133] и дал британской судебной власти. Позже Постановление Верховного суда 1876 года официально ввело британское право, будь то общее или статутное право, на Золотом Берегу. [134] Раздел 14 [135] Постановления формализовало применение традиции общего права в стране.
Гана после обретения независимости не отказалась от системы общего права, унаследованной от Великобритании, и сегодня она закреплена в Конституции страны 1992 года. Глава четвертая Конституции Ганы, озаглавленная «Законы Ганы», содержит в статье 11 (1) список законов, применимых в штате. Это включает в себя (а) Конституцию; (b) постановления, принятые Парламентом или под его руководством, установленные Конституцией; (c) любые приказы, правила и положения, изданные любым лицом или органом власти на основании полномочий, предоставленных Конституцией; (г) действующее законодательство; и (e) общее право. [136] Таким образом, современная Конституция Ганы, как и предыдущие, включила в себя английское общее право, закрепив его в своих положениях. Доктрина судебного приоритета, основанная на принципе stare decisis , применяемом в Англии и других странах чистого общего права, также применяется в Гане.
Научные работы
[ редактировать ]Эдвард Кок , лорд-главный судья английского суда по общим делам и член парламента 17-го века , написал несколько юридических текстов, которые собрали и интегрировали многовековую судебную практику. Юристы как в Англии, так и в Америке изучали право из его «Институтов и отчетов» до конца 18 века. Его работы до сих пор цитируются судами общего права по всему миру.
Следующий исчерпывающий исторический трактат по общему праву — «Комментарии к законам Англии» , написанные сэром Уильямом Блэкстоуном и впервые опубликованные в 1765–1769 годах. С 1979 года факсимильное издание этого первого издания доступно в четырех томах в бумажном переплете. Сегодня в английской части Соединенного Королевства его заменили Законы Англии Холсбери , которые охватывают как общее, так и статутное английское право.
Еще находясь в Верховном суде штата Массачусетс и до того, как его назначили в Верховный суд США , судья Оливер Венделл Холмс-младший опубликовал небольшой том под названием «Общее право» , который остается классикой в этой области. закон В отличие от Блэкстоуна и «Переформулировок», в книге Холмса лишь кратко обсуждается, что такое ; общего права скорее, Холмс описывает процесс . Книга профессора права Джона Чипмена Грея « Природа и источники права» , представляющая собой исследование и обзор общего права, также до сих пор широко читается в юридических школах США .
В Соединенных Штатах в «Переформулировках различных предметных областей (контракты, правонарушения, судебные решения и т. д.), редактируемых Американским юридическим институтом , собрано общее право для этой области. Американские суды и юристы часто цитируют поправки ALI в качестве аргументов в пользу некодифицированного общего права и считают их весьма убедительным авторитетом, чуть ниже обязательных прецедентных решений. Corpus Juris Secundum — это энциклопедия, основное содержание которой представляет собой сборник общего права и его вариаций в юрисдикциях различных штатов.
Шотландии Общее право охватывает такие вопросы, как убийства и кражи, и имеет источники в обычаях, юридических документах и предыдущих судебных решениях. Используемые юридические сочинения называются институциональными текстами и в основном относятся к 17, 18 и 19 векам. Примеры включают Крейга, Jus Feudale (1655 г.) и Stair, The Institutions of Law of Scotland (1681 г.).
См. также
[ редактировать ]- Краткое содержание закона
- Список национальных правовых систем общего права
- Авторитетные книги
- Списки судебной практики
- Книга Судьбы , или Кодекс Альфреда Великого
- С незапамятных времен
- Рабство по общему праву
- Правило против бессрочных контрактов
- Правило в деле Шелли
- Плата простая
- Пожизненное имущество
Ссылки
[ редактировать ]- ^ Алфавитный указатель 192 государств-членов Организации Объединенных Наций и соответствующих правовых систем. Архивировано 22 июля 2016 года в Wayback Machine , веб-сайт юридического факультета Оттавского университета.
- ^ Гарнер, Брайан А. (2001) [1995]. Словарь современного юридического использования (2-е, исправленное изд.). Нью-Йорк: Издательство Оксфордского университета . п. 177 . ISBN 9780195077698 .
В современном использовании общее право противопоставляется ряду других терминов. Во-первых, обозначая свод законов, принятых судьями, на основе законов, разработанных в Англии... [Возможно, чаще всего в англо-американских юрисдикциях общее право противопоставляется статутному праву ...
- ^ Юридический словарь Блэка - Общее право (10-е изд.). 2014. с. 334.
1. Свод права основан на судебных решениях, а не на законах или конституциях; [синоним] ПРЕСЕДУРНОЕ ПРАВО [в отличие от] СТАТУТНОЕ ПРАВО.
- ^ Jump up to: а б «Общее право — это не задумчивая вездесущность в небе, а четко выраженный голос какого-то суверена или квази-суверена, который можно идентифицировать», Southern Pacific Company v. Jensen , 244 US 205, 222 (1917) (Оливер Уэнделл Холмс, несогласное ). К началу 20 века юристы стали отвергать любую идею о высшем или естественном праве или о законе, стоящем над законом. Закон возникает в результате действий суверена, независимо от того, говорит ли этот суверен через законодательную, исполнительную или судебную власть.
- ^ Карл Ллевеллин, Традиция общего права: решение апелляций на уровне 77–87, Литтл, Браун, Бостон, Массачусетс (1960)
- ^ Марбери против Мэдисона , 5 US 137 (1803) («Определенно, обязанностью судебного департамента является определение того, что такое закон. Те, кто применяет правило к конкретным случаям, по необходимости должны разъяснять и интерпретировать это правило. Если два закона противоречат друг другу, суды должны принять решение о применении каждого из них».)
- ^ Jump up to: а б с д и Лангбейн, Лернер и Смит (2009) , стр. 4.
- ^ Юридический словарь Блэка - Общее право (10-е изд.). 2014. с. 334.
2. Свод права, основанный на английской правовой системе, в отличие от системы гражданского права ; общая англо-американская система правовых понятий вместе с методами их применения, которые составляют основу права в юрисдикциях, где применяется эта система...
- ^ Jump up to: а б Гарнер, Брайан А. (2001). Словарь современного юридического использования (2-е, исправленное изд.). Нью-Йорк: Издательство Оксфордского университета . ISBN 9780195077698 .
Сравнительные правоведы противопоставляют «общее право» гражданскому праву.
- ^ Washington Probate, «Estate Planning & Probate Glossary», Washington (State) Probate , sv «общее право». Архивировано 25 мая 2017 г. в Archive-It , 8 декабря 2008 г.: получено 7 ноября 2009 г. «2. Система права. зародился и развился в Англии и основан на предшествующих судебных решениях, на доктринах, подразумеваемых этими решениями, а также на обычаях и обычаях, а не на кодифицированном писаном праве. Противопоставление: ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО».
- ^ Чарльз Арнольд-Бейкер, «Спутник британской истории» , «Английское право» (Лондон: Loncross Denholm Press, 2008), 484.
- ^ Jump up to: а б с д и Карпентер, Чарльз Э. (1917). «Судебные решения и общее право». Обзор права Колумбии . 17 (7): 593–607. дои : 10.2307/1112172 . JSTOR 1112172 . (решения судов общего права «сами по себе являются законом, или, скорее, правила, которые суды устанавливают при принятии решений, составляют закон».)
- ^ JuriGlobe, Алфавитный указатель 192 государств-членов Организации Объединенных Наций и соответствующих правовых систем [1]. Архивировано 22 июля 2016 г. в Wayback Machine.
- ^ «Общее право в мире: опыт Австралии» (PDF) . W3.uniroma1.it. Архивировано из оригинала (PDF) 27 июля 2011 года . Проверено 30 мая 2010 г.
- ^ Лиам Бойл, Австралийский августовский корпус: почему в Австралии существует только один общий закон , (2015) Обзор закона о облигациях, том 27. [2] Архивировано 31 июля 2017 года в Wayback Machine.
- ^ «Парламент Барбадоса: одна из старейших конституций Содружества» . Архивировано из оригинала 22 ноября 2011 года . Проверено 6 ноября 2011 г.
- ^ Jump up to: а б с Юридический словарь Блэка - Общее право (10-е изд.). 2014. с. 334.
- ^ Юридический словарь Блэка - Общее право (10-е изд.). 2014. с. 334.
Общее право включает в себя совокупность тех принципов и правил действия... которые черпают свою силу исключительно из обычаев и обычаев с незапамятных времен или из постановлений и постановлений судов, признающих, подтверждающих и обеспечивающих соблюдение таких обычаев и обычаев. ; и в этом смысле особенно древний неписаный закон Англии
- ^ Джейн Кент Джионфриддо, Мыслить как юрист: эвристика синтеза дел, 40 Texas Tech. Л.преп. 1 (сентябрь 2007 г.) [3] [4]
- ^ например , Ex parte Holt , 19 USPQ2d 1211, 1214 (Bd. Patent App. & Interf. 1991) (объясняет иерархию обязательных прецедентов в трибуналах Патентного ведомства США)
- ^ Фредерик Р. Келлог, Закон, мораль и правосудие Холмс, 69 Judicature 214 (1986).
- ^ Бенджамин Н. Кардосо, Природа судебного процесса 22–23 (1921).
- ^ Полезные качества постепенной эволюции общего права были наиболее красноречиво выражены будущим лордом Мэнсфилдом , тогдашним генеральным солиситором Мюрреем, в деле Омичунд против Баркера , который утверждал, что «статут очень редко может применяться во всех случаях; поэтому общее право, которое действует чисто на основе правил, взятых из источника справедливости, по этой причине превосходит акт парламента ». Я Атк. 21, 33, 26 англ. Отчет 15, 22–23 (гл. 1744).
- ^ «Законодательный процесс» . www.geron.org . Проверено 12 июня 2024 г.
- ^ Уинтерботтом против Райта , 10 M&W 109, 152 Eng.Rep. 402, 1842 WL 5519 (Казначейство апелляций 1842 г.)
- ^ Томас против Винчестера , 6 Нью-Йорка 397 (Нью-Йорк, 1852 г.)
- ^ Statler v. Ray Mfg. Co. , 195 N.Y. 478, 480 (N.Y. 1909)
- ^ Cadillac Motor Car Co. против Джонсона , 221 F. 801 (2-й округ 1915 г.)
- ^ Макферсон против Buick Motor Co. , 217 NY 382, 111 NE 1050 (Нью-Йорк, 1916)
- ^ Jump up to: а б Стюарт Спейзер и др., Американское право о правонарушениях, §§ 1:2, 1:5 и 1:6, Thomson Reuters (2013) (описание развития деликтного права по общему праву в Англии и США, а также «небольшое нежелание [судов] отменять (или не одобрять) решения по деликтному праву, которые сейчас считаются неправильными или необдуманно принятыми» и нежелание относиться к любым утверждениям о том, что изменение должно быть осуществлено законодательством).
- ^ Jump up to: а б с д и Библиотека социального права, общее право или гражданский кодекс? , Бостон, Массачусетс.
- ^ «Юридический словарь – Law.com» . Юридический словарь Law.com .
- ^ Э. Аллен Фарнсворт, Фарнсворт о контрактах, § 1.7, Аспен (2004) (хотя некоторые области договорного права были изменены законом, «судебные решения [остаются] доминирующим основным источником договорного права».)
- ^ Jump up to: а б с Попкин, Уильям Д. (1999). Статуты в суде: история и теория толкования законов . Издательство Университета Дьюка. п. 254.
Существует старый принцип права, согласно которому каждое право имеет средство правовой защиты, который возник в эпоху, когда законы часто лишь идентифицировали юридическое правонарушение, оставляя на усмотрение общего права предоставление средства правовой защиты. Но суды расширили этот подход, чтобы сделать вывод о частной причине иска, даже если закон уже предусматривал конкретные (часто административные) средства правовой защиты. Суд недавно отступил от обширного вывода о частных средствах правовой защиты, сначала приняв тест из четырех частей , который налагал некоторые ограничения на вывод о частной причине иска, а затем перешел к тесту на законодательное намерение... Судья Льюис Пауэлл выразил это наиболее откровенно в своем инакомыслие в деле Кэннон против Чикагского университета , где он заявил, что судебная власть по статье III не включает в себя право подразумевать частные причины иска из молчаливых законов.
- ^ Jump up to: а б Паунд, Роско (1907). «Ложная интерпретация». Обзор права Колумбии . 7 (6): 381. дои : 10.2307/1109940 . JSTOR 1109940 .
Цель подлинной интерпретации — обнаружить правило, которое законодатель намеревался установить; обнаружить намерение, с которым законодатель установил правило, или смысл, который он придал словам, в которых выражено правило... цель ложной интерпретации состоит в том, чтобы создать, отменить или переделать, а не просто обнаружить ...по сути, это законодательный, а не судебный процесс, необходимый в периоды становления из-за скудности принципов, слабости законодательства и жесткости правил, характерных для архаичного права. Пока закон считается священным или по какой-либо причине не подлежит изменению, такой процесс необходим для роста, но, сохраняясь в периоды принятия законодательства, он становится источником путаницы.
- ^ Паунд, Роско (1941). «А что насчет Stare Decisis?». Обзор закона Фордхэма . 10 (1).
- ^ Southern Pacific Co. против Дженсена , 244 US 205, 221 (1917) (Холмс, Дж., несогласное).
- ^ Попкин, Уильям (1999). Статуты в суде: история и теория толкования законов . Издательство Университета Дьюка. п. 97.
- ^ Мейстер против Мура , 96 US 76 (1877) («Несомненно, закон может лишить права общего права, но всегда существует презумпция, что законодательный орган не имеет такого намерения, если оно не выражено явно».)
- ^ «Общее право – Атлас государственного управления» . Проверено 2 февраля 2024 г.
- ^ Например, South Corp. против Соединенных Штатов , 690 F.2d 1368 (Федеральный округ, 1982 г.) ( в банке в соответствующей части) (объяснение порядка прецедента, обязательного для Апелляционного суда США по Федеральному округу); Боннер против города Причард, Алабама , 661 F.2d 1206 (11 округ 1981 г.) ( в банке ) (после того, как одиннадцатый округ был отделен от пятого округа, приняв прецедент пятого округа в качестве обязательного до тех пор, пока он не будет отменен одиннадцатым округом) en Banc : «[Предварительно разделенный] Пятый округ следовал абсолютному правилу, согласно которому предыдущее решение окружного суда (коллегии или en Banc ) не могло быть отменено коллегией, а только судом, заседающим в полном составе . Одиннадцатый округ принимает решение в этом банке. случае, если оно выберет и будет следовать этому правилу."); Ex parte Holt , 19 USPQ2d 1211, 1214 (Bd. Patent App. & Interf. 1991) (объясняющая иерархию обязательных прецедентов для трибуналов Патентного ведомства США).
- ^ 83 Cr App R 191, 73 Cr App R 266
- ^ Jump up to: а б с «LawGovPol, Общее право: преимущества и недостатки » .
- ^ Бёрнет против Coronado Oil & Gas Co. , 285 US 393, 406 (1932) (Брандейс, Дж., несогласное).
- ^ См., например, Йео Тионг Мин , « Заметка о некоторых различиях в английском законодательстве, законодательстве Нью-Йорка и законодательстве Сингапура, архивировано 2 мая 2007 г. в Wayback Machine » (2006).
- ^ Например, Патентное ведомство США выносит очень мало своих решений в прецедентной форме. Кейт Годри и Томас Франклин, «Только одна из 20 631 апелляции ex parte признана PTAB прецедентной», IPWatchdog (27 сентября 2015 г.). Различные нижестоящие трибуналы Патентного ведомства очень слабо уважают ранее принятые решения.
- ^ Jump up to: а б Теодор Айзенберг и Джеффри П. Миллер (2008). Бегство в Нью-Йорк: эмпирическое исследование выбора права и выбора условий форума в контрактах государственных компаний . Рабочие документы Нью-Йоркского университета по праву и экономике. Документ 124, заархивировано 1 апреля 2011 года в Wayback Machine (на основе исследования 2882 контрактов: «Законодательство Нью-Йорка играет роль для крупных корпоративных контрактов, аналогичную той роли, которую законы штата Делавэр играют в ограниченном круге споров о корпоративном управлении. ... Доминирование Нью-Йорка поразительно. Это выбор права примерно в 46 процентах контрактов (а если исключить контракты о слиянии, то более чем в половине).
- ^ Айзенберг и Миллер, 19–20 (Делавэр выбирается примерно в 15% контрактов, «Делавэр доминирует по одному типу контрактов - трастовым соглашениям [слияния] .... Доминирование Делавэра в этом специализированном типе контрактов, по-видимому, обусловлено к преимуществам и гибкости, предусмотренным законом о доверительном управлении в Делавэре».)
- ^ Айзенберг и Миллер, 19 лет, только около 5% коммерческих контрактов указывают на выбор закона Калифорнии, где почти 50% указывают на Нью-Йорк.
- ^ Осли, Ричард (23 ноября 2008 г.). «Лондон становится мировой столицей судебных разбирательств» . Независимый . Лондон. Лондон также является местом рассмотрения многих дел о диффамации, поскольку британское законодательство более благоприятно для истцов: в Соединенных Штатах Первая поправка, защищающая свободу прессы, допускает высказывания относительно общественных деятелей сомнительной достоверности, в то время как в Великобритании те же самые заявления поддержать решение о клевете. Эта относительная слабость защиты свободы слова привела к тому, что Соединенные Штаты ограничили исполнение иностранных (в частности, английских) решений о диффамации в Законе о РЕЧИ 2010 года, что сделало Англию и Уэльс менее привлекательным форумом для таких дел.
- ^ Документы из средневековой и ранней современной Англии из Национального архива в Лондоне. [5] Архивировано 6 марта 2016 года в издательстве Wayback Machine. Публикации Общества Селдена включают серию ежегодников и другие тома, в которых расшифровываются и переводятся оригинальные рукописи ранних дел по общему праву и юридических отчетов, причем каждый том имеет научное введение редактора. Публикации Общества Селдена
- ^ Одна из историй права до норманнского завоевания — Поллок и Мейтленд , История английского права до времен I. Эдуарда [6]
- ^ Джеффри, Кларенс Рэй (1957). «Развитие преступности в раннем английском обществе» . Журнал уголовного права, криминологии и полицейской науки . 47 (6): 647–666. дои : 10.2307/1140057 . JSTOR 1140057 .
- ^ Уинстон Черчилль, История англоговорящих народов , Глава 13, Английское общее право
- ^ Jump up to: а б с д Бейкер, Джон (21 марта 2019 г.). Введение в историю английского права (5-е изд.). Издательство Оксфордского университета. дои : 10.1093/oso/9780198812609.001.0001 . ISBN 978-0-19-881260-9 .
- ^ Хроники Лондона (Camden Soc., 1844), стр. 28–9.
- ^ Хроника Роже де Удена (RS, 1871), IV, стр. 62.
- ^ Annales Monastici (RS, 1864–69), III, стр. 135.
- ^ TFT Plucknett , Краткая история общего права, 5-е издание, 1956 г., Лондон и Бостон, стр. 260–261.
- ^ «BUSL, История права: Ежегодники » .
- ^ Кембриджская история английской и американской литературы. Ежегодники и их ценность [7]
- ^ Например, Р. К. ван Кенегем, Рождение английского общего права 89–92 (1988).
- ^ Например, Питер Биркс , Грант МакЛеод, Институты Юстиниана 7 (1987).
- ^ Например, Джордж Э. Вудбайн (редактор), Сэмюэл Э. Торн (перевод), Брэктон о законах и обычаях Англии , Vol. I (Введение) 46 (1968); Карл Гютербок, Брэктон и его отношение к римскому праву 35–38 (1866 г.).
- ^ Стивен П. Бухофер, Структурирование права: общее право и римская институциональная система , Швейцарский обзор международного и европейского права (SZIER/RSDIE) 5/2007, 24.
- ^ Питер Штайн, Континентальное влияние на английскую правовую мысль, 1600–1900 , в Питере Штайне, Характер и влияние римского гражданского права 223 и далее . (1988).
- ^ См. в целом Стивен П. Бухофер, Структурирование права: общее право и римская институциональная система , Швейцарский обзор международного и европейского права (SZIER/RSDIE) 5/2007.
- ^ Леман, Джеффри; Фелпс, Ширелл (2005), Энциклопедия американского права Уэста, Том 3 (2-е изд.), Детройт: Thomson/Gale, стр. 30, ISBN 9780787663704
- ^ Джеймс Р. Стоунер-младший, Общее право и закон разума ( Стоунер - профессор политологии, а не права)
- ^ Сэр Уильям Блэкстоун (1723–1780) в его комментариях к законам Англии (1765–1769)
- ^ Jump up to: а б Отчеты Конгресса: Труды и дебаты ... Конгресса. США, Типография правительства США, 1967, стр. 15876.
- ^ Сэр Уильям Блэкстоун (1723–1780), Комментарии к законам Англии (1765–1769): «Статуты либо декларируют общее право, либо исправляют некоторые его недостатки. Декларативный, где старый обычай королевства почти вышли из употребления или приобрели дурную репутацию, когда их делают для устранения таких недостатков и сокращения таких излишеств в общем праве, которые возникают либо из-за общего несовершенства всех человеческих законов, из-за изменения времени и обстоятельств, из-за ошибок и непреднамеренности; решения необразованных (или даже образованных) судей или по любой другой причине.
- ^ Гири, Адам; Моррисон, Уэйн; Джаго, Роберт (2013). Политика общего права: перспективы, права, процессы, институты . Тейлор и Фрэнсис. п. 115.
- ^ Постема, Джеральд. Бентам и традиция общего права . дои : 10.1093/oso/9780198793052.003.0006 .
- ^ Отредактировано «Думать как юрист: введение в юридические рассуждения». [ постоянная мертвая ссылка ] (Westview Press, 1996), стр. 10
- ^ Холмс, Оливер Венделл младший (1897). «Путь закона» . Гарвардский обзор права . 10 (8): 457–478. дои : 10.2307/1322028 . JSTOR 1322028 .
- ^ Общее право «О. О. Холмс-младший, Общее право » . 1882.
- ^ Акри против Республики Ирак , 370 F.3d 41 (округ округа Колумбия, 2004 г.) (Робертс, Дж., согласен).
- ^ Иностранное влияние на американское законодательство не ново; только спор. Например, в книге The Western Maid , 257 US 419, 432 (1922) судья Холмс писал: «Когда говорится, что дело регулируется иностранным правом или общим морским правом, это лишь краткий способ сказать, что для этой цели суверенная власть принимает правило, предложенное извне, и делает его частью своих собственных правил» и принимает правило извне, чтобы решить дело.
- ^ Ропер против Симмонса , 543 US 551 (2005) (признание неконституционным наложения смертной казни за преступления, совершенные в возрасте до 18 лет, на основе «развивающихся стандартов приличия», в основном основанных на законах других стран)
- ^ Салмонд 1907 , с. 34
- ^ Лоббан, Майкл «Подготовка к слиянию: реформирование Канцелярского суда девятнадцатого века, Часть II | год = 2004 | работа = Обзор закона и истории, 2004 (University of Illinois Press)» . ISSN 0738-2480 .
- ^ Например, Markman v. Westview Instruments, Inc. , 517 US 370, 376 (1996) («[Мы] [Верховный суд США] поняли, что право суда присяжных, сохраненное таким образом, является правом, которое существовало в соответствии с Общее английское право (в отличие от справедливости) , когда была принята поправка. В соответствии с нашей давней приверженностью этому «историческому критерию», мы спрашиваем, во-первых, имеем ли мы дело с основанием для иска, который был рассмотрен в судебном порядке (например, в судебном порядке). в отличие от справедливости) на момент основания или, по крайней мере, аналогичен тому, что было. Если рассматриваемое действие принадлежит к категории права, мы затем задаемся вопросом, должно ли конкретное судебное решение оставаться на усмотрение присяжных, чтобы сохранить суть. права общего права в том виде, в каком оно существовало в 1791 году».
- ^ Ф. В. Мейтленд, Формы действий по общему праву , 1909 г., Лекция I , Архивировано 22 июня 2016 г. в Wayback Machine или Джон Джей МакКелви, Принципы состязаний по общему праву (1894 г.) или Эймс , Читти , Стивен , Тайер и другие названные писатели. в предисловии к книге Перри «Состязательные дела по общему праву: ее история и принципы» (Бостон, 1897 г.) или Коффлеру и Реппи, 1969 г., « Справочник по состязательным делам по общему праву».
- ^ Остальная часть «общего права», обсуждаемая в остальной части статьи, осталась нетронутой; все, что было отменено, - это сугубо технические требования к языку документа, который истец предоставлял ответчику для возбуждения дела.
- ^ Например, Правило 4 Федерального правила гражданского судопроизводства: жалоба должна содержать «краткое и ясное изложение иска, показывающее, что заявитель имеет право на возмещение ущерба».
- ^ Например, Правило 1 Федерального правила гражданского судопроизводства «должно толковаться, применяться и использоваться судом и сторонами для обеспечения справедливого, быстрого и недорогого решения каждого действия и разбирательства».
- ^ Обейд, Найла Комайр; Брекулакис, Ставрос (20 февраля 2024 г.). Множественность и синергия правовых традиций в международном арбитраже: взгляд за рамки разделения общего и гражданского права . Kluwer Law International BV ISBN 978-94-035-2911-0 .
- ^ «Описание и история общего права» . Архивировано из оригинала 28 февраля 2017 года . Проверено 14 марта 2017 г.
- ^ «Общее право и традиции гражданского права» . Архивировано из оригинала 22 апреля 2016 года . Проверено 11 июня 2016 г.
- ^ Для общего права характерно принятие подхода, основанного «на прецеденте, постепенном развитии закона и по аналогии с установленными властями». Робинсон против главного констебля полиции Западного Йоркшира [2018] UKSC 4, пункт. 21
- ^ Гарупа, Нуно; Лигерре, Карлос Гомес (2011). «Синдром эффективности общего права». Журнал международного права Бостонского университета . 29 : 298.
- ^ «5. Судьям запрещается высказываться в порядке общего и законодательного определения по представленным им делам». Кодекс Наполеона , Указ от 5 марта 1803 г., Закон 5.
- ^ Судебное усмотрение в гражданском праве В обиходе среди юристов даже говорилось, что в системе гражданского права законодатели почти подобны богам, а судьи даже не людям».
- ^ «В некоторых случаях, по мнению некоторых экспертов-наблюдателей, важные принципы не были включены в законодательство, поскольку составители законопроектов, не имея никакого опыта в торговле, не могли оценить важность принципов, а консультанты не могли убедить их в необходимости Например, в соответствии с принятым законодательством советы директоров могут быть привлечены к уголовной и гражданской ответственности, если корпорация не получает прибыли, что не является большим стимулом для принятия риска. В то же время это иллюстрирует сложность изменения социальных норм. В то же время, принимая решения по коммерческим делам, судьи не должны изучать преобладающую практику относительно того, что означают соглашения в торговле на момент заключения контракта, что является фундаментальной концепцией в западной коммерческой и судебной практике». Оценка воздействия помощи в области верховенства права: Армения
- ^ «Преимущества судебной конструкции гражданского права как модели для новых правовых систем» . Индианский журнал глобальных юридических исследований . Проверено 10 мая 2024 г.
- ^ Традиции общего и гражданского права , Коллекция Роббинса, Калифорнийский университет в Беркли. [8] Архивировано 22 апреля 2016 г. в Wayback Machine.
- ^ «Введение в право во франкоязычной Африке» . Журнал современных африканских исследований . 9 (2). 1971. doi : 10.1017/S0022278X00025064 .
- ^ Jump up to: а б с «Инквизиторская и состязательная система права» . Lawteacher.net .
- ^ Jump up to: а б с ЛангстоТ. «Типы правовой системы: состязательные и следственные судебные системы» . компас.port.ac.uk . Архивировано из оригинала 25 ноября 2017 года . Проверено 17 ноября 2017 г.
- ^ Соединенные Штаты против Соединенных Штатов. Синенен-Смит, нет. 19–67 (7 мая 2020 г.)
- ^ Фрост, Аманда (2009). «Границы адвокатской деятельности» . Юридический журнал герцога . 59 (3): 447–518.
- ↑ в приложении к заключению Синененг-Смита приводится обширный перечень дел, по которым Суд допустимо запрашивал сторонние брифинги.
- ^ См . Гринлоу против Соединенных Штатов и Соединенные Штаты против Синененг-Смита.
- ^ Соединенные Штаты против Гудзона , 11 США 32 (1812 г.)
- ^ Мемориальная энциклопедия лестницы
- ^ Суд, Верховный. «Роль Верховного суда – Верховный суд» . www.supremecourt.uk .
- ^ Уильям Нельсон, Юридический беспорядок в фракционной колонии: Нью-Йорк, 1664–1776, 38 Хофстра Л. Ред. 69 (2009).
- ^ «Сара Джейн Сэндберг, Женщины и право собственности в соответствии с гражданским законодательством Луизианы, 1782–1835 (2001)» .
- ^ Эри Р. Ко. против Томпкинса , 304 US 64, 78 (1938) («Не существует федерального общего общего права. Конгресс не имеет полномочий объявлять основные нормы общего права, применимые в штате, независимо от того, являются ли они местными по своей природе). или «общее», будь то коммерческое право или часть правонарушений, и ни одно положение Конституции не претендует на предоставление таких полномочий федеральным судам»).
- ^ Город Берн против Флореса , 521 US 507 (1997) (признание недействительным Закона о восстановлении религиозной свободы , в котором Конгресс попытался переопределить юрисдикцию суда для решения конституционных вопросов); Милуоки против Иллинойса , 451 US 304 (1981)
- ^ D'Oench, Duhme & Co. против FDIC, 315 US 447, 472 (1942), Джексон, Дж., согласен. Цитируется в Брэдли, Кертис А. Международное право в правовой системе США. Великобритания, Издательство Оксфордского университета, 2015, 157.
- ^ Международная судебная помощь Ристау: Руководство для практикующего специалиста по международным гражданским и коммерческим судебным процессам . Издательство Оксфордского университета. 2021. с. 134.
- ^ Гленн 2000 , с. 255
- ^ Гленн 2000 , с. 276
- ^ Александр, CH (июль 1952 г.). «Международное право в Индии». Ежеквартальный журнал международного и сравнительного правоведения . 1 (3): 289–300. дои : 10.1093/iclqaj/1.Pt3.289 . ISSN 0020-5893 .
- ^ Вишванатха, ST, Международное право в Древней Индии , 1925 г.
- ^ Гленн 2000 , с. 273
- ^ «Официально, Индия» . Всемирная цифровая библиотека . 1890–1923 . Проверено 30 мая 2013 г.
- ^ Джайн 2006 , с. 2
- ^ К.Г. Балакришнан (23–24 марта 2008 г.). Обзор индийского механизма отправления правосудия (PDF) (выступление). Международная конференция председателей верховных судов мира. Абу Даби. Архивировано из оригинала (PDF) 2 ноября 2012 года . Проверено 1 августа 2012 г.
Индия, будучи страной общего права, заимствовала большую часть своей современной судебной системы из британской правовой системы.
- ^ «Федерация Пакистана против Бхатти» в юрисдикции общего права, такой как наша » (PDF) . Архивировано из оригинала (PDF) 6 октября 2014 года . Проверено 22 февраля 2012 г.
- ^ Закон о Конституции 1867 г. , с. 91(10), (18)
- ^ «Федеральный апелляционный суд – Главная» . Fca-caf.gc.ca. Архивировано из оригинала 4 мая 2008 года . Проверено 17 августа 2013 г.
- ^ Отделение законодательной службы Министерства юстиции правительства Канады (14 ноября 2008 г.). «Министерство юстиции – О биюрализме» . canada.justice.gc.ca .
{{cite web}}
: CS1 maint: несколько имен: список авторов ( ссылка ) - ^ Серрано Кальдера, Алехандро (1990). «Верховенство закона в никарагуанской революции» . Лойола из Лос-Анджелесского журнала «Обзор международного и сравнительного правоведения и сравнение» . 12 (2): 341.
- ^ «ОБНОВЛЕНИЕ: Руководство по юридическим исследованиям в Никарагуа - GlobaLex» . www.nyulawglobal.org . Проверено 8 мая 2022 г.
- ^ «База данных решений Верховного суда» . Архивировано из оригинала 9 апреля 2014 года . Проверено 20 апреля 2014 г.
- ↑ New York Times, Спешка к переменам (15 января 2023 г.); «ConstitutionNet», «Основное законодательство: Основной закон, который может создать или разрушить израильский конституционализм» (16 августа 2021 г.).
- ^ Общее право, используемое в этой статье, обозначает английское общее право как правовую традицию, состоящую из права (обычно называемого общим правом) и доктрины справедливости.
- ^ Обири-Коранг П «Международное договорное частное право в Гане: необходимость смены парадигмы» (2017) стр. 8; Куанса Правовая система Ганы (2011), стр. 51
- ↑ Облигация представляла собой пакт между британцами и некоторыми вождями южных штатов Золотого Берега, согласно которому британская защита распространялась на подписавших его лиц в обмен на судебную власть над ними.
- ^ См. в целом Бенион, Конституционный закон Ганы (1962 г.). Боахен, однако, утверждает, что облигация 1844 года не так важна, как считают некоторые ганские историки. Далее он утверждает, что она не может быть Великой хартией вольностей Ганы или основой британского правления или закона – см. Boahen Ghana: Evolution and Change in the Nineteenth and Twentieth Century (1975) 36.
- ^ Асанте «Более ста лет национальной правовой системы в Гане: обзор и критика», 1988 Journal of African Law 31 70.
- ^ Здесь говорится, что «общее право, доктрины справедливости и статуты общего применения, которые действовали в Англии на момент, когда колония получила местный законодательный орган, то есть 24 июля 1874 года, должны быть действующий в пределах юрисдикции суда».
- ^ Согласно статье 11(2) Конституции Ганы, общее право Ганы должно включать верховенство закона, общеизвестное как общее право, правила, общеизвестные как доктрина справедливости, и нормы обычного права, в том числе те, которые определены Высший суд судебной власти.
Список заметок
[ редактировать ]- ^ Хэдли против Баксендейла (1854 г.) 9 Exch 341 (определяющее новую норму договорного права, не имеющую оснований в законе); MacPherson v. Buick Motor Co. , 217 NY 382, 111 NE 1050 (NY 1916) (вынесение решения о правонарушении по халатности, которое не существовало ни в одном законе, и расширение закона, чтобы охватить стороны, которые никогда не рассматривались законом)
- ^ См., например , Clearfield Trust Co. против Соединенных Штатов , 318 U.S. 363 (1943) (предоставление федеральным судам полномочий устанавливать нормы общего права в отношении вопросов федеральной власти, в данном случае оборотных инструментов, поддерживаемых федеральным правительством) ; Международная служба новостей против Associated Press , 248 US 215 (1918) (создание основания для иска о незаконном присвоении «горячих новостей», не имеющего какого-либо законодательного обоснования)
- ↑ Но см . Национальная баскетбольная ассоциация против Motorola, Inc. , 105 F.3d 841, 843–44, 853 (2-й округ 1997 г.) (отмечается сохраняющаяся актуальность деликта INS о «горячих новостях» в соответствии с законодательством штата Нью-Йорк, но остается открытым вопрос о том, сохранится ли оно в соответствии с федеральным законом)
- ^ По словам судьи Роберта Х. Джексона : «Федеральное общее право реализует федеральную конституцию и законы и обусловлено ими». [112]
Дальнейшее чтение
[ редактировать ]- Баррингтон, Кэндис; Собецки, Себастьян (2019). Кембриджский справочник по средневековому английскому праву и литературе . Кембридж: Издательство Кембриджского университета. дои : 10.1017/9781316848296 . ISBN 9781316632345 . S2CID 242539685 . Главы 1–6.
- Бавария, Шон (2023). Принципы и возможности общего права . Иган, Миннесота: West Academic Publishing. ISBN 9781685612429 .
- Крейн, Элейн Форман (2011). Ведьмы, избиватели жен и шлюхи: общее право и простые люди в ранней Америке . Итака, Нью-Йорк: Издательство Корнельского университета. ISBN 9780801477416 .
- Айзенберг, Мелвин Арон (1991). Природа общего права . Бостон, Массачусетс: Издательство Гарвардского университета. ISBN 978-0674604810 .
- Фридман, Лоуренс Меир (2005). История американского права (3-е изд.). Нью-Йорк: Саймон и Шустер. ISBN 978-0-7432-8258-1 .
- Гарнер, Брайан А. (2001). Словарь современного юридического использования (2-е, исправленное изд.). Нью-Йорк: Издательство Оксфордского университета . п. 178 . ISBN 978-0-19-514236-5 .
- Гленн, Х. Патрик (2000). Правовые традиции мира . Издательство Оксфордского университета. ISBN 978-0-19-876575-2 .
- Иббетсон, Дэвид Джон (2001). Общее право и Ius Commune . Общество Селдена . ISBN 978-0-85423-165-2 .
- Лангбейн, Джон Х .; Лернер, Рене Леттоу; Смит, Брюс П. (2009). История общего права: развитие англо-американских правовых институтов . Нью-Йорк: Издательство Аспен. ISBN 978-0-7355-6290-5 .
- Джайн, член парламента (2006). Очерки индийской правовой и конституционной истории (6-е изд.). Нагпур: Вадхва и компания. ISBN 978-81-8038-264-2 .
- Милсом, SFC , Естественная история общего права . Издательство Колумбийского университета (2003) ISBN 0231129947
- Милсом, SFC, Исторические основы общего права (2-е изд.). Издательство Lexis Law Publishing (Вирджиния), (1981) ISBN 0406625034
- Моррисон, Алан Б. (1996). Основы американского права . Нью-Йорк: Издательство Оксфордского университета. ISBN 978-0-19-876405-2 .
- Нагл, Доминик (2013). Не часть метрополии, а отдельные доминионы - право, государственное формирование и управление в Англии, Массачусетсе и Южной Каролине, 1630–1769 гг . Берлин: ЛИТ. ISBN 978-3-643-11817-2 . Архивировано из оригинала 12 августа 2016 года . Проверено 30 сентября 2015 г.
- Поттер, Гарри (2015). Закон, свобода и конституция: краткая история общего права . Вудбридж : Бойделл и Брюэр . ISBN 978-1-78327-011-8 .
- Салмонд, Джон Уильям (1907). Юриспруденция: Теория права (2-е изд.). Лондон: Стивенс и Хейнс. п. 32 . OCLC 1384458 .
Внешние ссылки
[ редактировать ]- «История общего права Англии и анализ гражданской части права» , Мэтью Хейл
- История английского права до времен Эдуарда I , Поллока и Мейтленда
- Выберите «Письма». (ФВМейтленд)
- Судебное разбирательство по общему праву: его история и принципы , Р. Росс Перри (Бостон, 1897 г.)
- «Общее право» Оливера Венделла Холмса-младшего из Project Gutenberg ; также доступно на сайте Закона об изменении климата и общественном здравоохранении.
- Принцип stare decisis Американский юридический реестр
- Австралийский институт сравнительно-правовых систем. Архивировано 28 января 2011 года в Wayback Machine.
- Международный институт права и стратегических исследований (IILSS). Архивировано 9 августа 2018 года в Wayback Machine.
- Законодательство Нового Южного Уэльса
- Исторические законы Гонконга в Интернете - Библиотеки Гонконгского университета, цифровые инициативы
- Максимы общего права из Юридического словаря Бувье 1856 года.