Чистая теория права
| Автор | Ганс Кельсен |
|---|---|
| Оригинальное название | Чистая юридическая теория |
| Переводчик | Макс Найт |
| Язык | немецкий |
| Жанр | философия права |
| Издатель | Издательство Калифорнийского университета , Франц Дойтике |
Дата публикации | 1960 |
| Место публикации | Австрия |
Опубликовано на английском языке | 1967 |
| Тип носителя | распечатать |
| Страницы | 356 |
| ОКЛК | 349106 |
«Чистая теория права» — книга юриста и теоретика права Ганса Кельсена , впервые опубликованная на немецком языке в 1934 году под названием Reine Rechtslehre , а в 1960 году — в значительно переработанном и расширенном издании. Последняя была переведена на английский язык в 1967 году как «Чистая теория права» . [1] Название является названием его общей теории права, Рейне Рехтслере .
Кельзен начал формулировать свою теорию еще в 1913 году как «чистую» форму «правовой науки», лишенную каких-либо моральных, политических или вообще социологических соображений. Его основные темы включают концепцию «норм» как фундаментальных строительных блоков права и иерархические отношения наделения полномочиями между ними, включая идею «базовой нормы», обеспечивающей окончательную теоретическую основу наделения полномочиями; идеи «действительности» и «эффективности» норм; правовая «нормативность», полное отделение от морали и идеи, относящиеся к юридическому позитивизму и международному праву. [1]
Влияние книги было продолжительным и широко распространенным, и она считается одной из плодотворных работ по философии права двадцатого века.
Фон
[ редактировать ]Позитивизм
[ редактировать ]Центральный вопрос юриспруденции : « Какова природа права? » Две основные школы теории права, занимающиеся этим вопросом, — это теория естественного права и юридический позитивизм . Основным предметом разногласий между ними является соотношение между правом и моралью , при этом позитивисты выступают за слабую или несуществующую связь. [2] Одним из первых сторонников позитивизма был Джон Остин , который, вслед за Джереми Бентамом , рассматривал закон как приказы из признанного источника (т. е. суверена), подкрепленные угрозой санкций, когда подданные обязаны подчиняться. Все эти понятия (закон, суверен, приказ, санкция, обязанность) являются конкретными, социально определяемыми событиями и, по мнению Остина, их достаточно — не требуется обращения к морали, чтобы определить, что такое закон (хотя он может играть роль консультативная роль). [ нужна ссылка ]
Позитивизм традиционно утверждает, что существование правовой системы в данном обществе зависит исключительно от структур управления, а законы — это любые правила, которые были провозглашены («положены») и приняты и которые признаются должностными лицами как авторитетные (законодательство, судебные решения). и т. д.), не прибегая к каким-либо оценочным суждениям о достоинствах, например, являются ли они справедливыми, заслуженными или демократичными. Тем не менее, внутри позитивизма существует множество интерпретаций и противодействий, включая неопределенность и критику. [3]
Остин хотел превратить право в истинную науку, не прибегая к каким-либо моралистическим представлениям, основанным на идеях о раздельности права и морали. [ нужна ссылка ] Взгляды Остина оказали большое влияние в XIX и начале XX веков и подготовили почву для Кельзена.
Кельзен рассматривал идеи, которые он изложил в первом издании « Чистой теории права» 1934 года , как «дальнейшее развитие подходов... которые были представлены позитивистской юриспруденцией в девятнадцатом веке». [4]
Прекурсоры
[ редактировать ]Уже в 1913 году Кельзен определил необходимость создания правовой теоретической основы для поддержки идеи Rechtsstaat . [5]
Адольф Юлиус Меркль [ из ; для ] был учеником Кельзена, который, начиная с 1918 года, внес важный вклад в область иерархии норм, который помог подкрепить некоторые идеи Кельзена о нормах и о том, как они вписываются в его чистую теорию права. [6]
Терминология
[ редактировать ] | Этот раздел нуждается в дополнительных цитатах для проверки . ( октябрь 2023 г. ) |
Кельзен использовал некоторые формальные термины из философии права , которые использовались на протяжении веков, а другие развивал по-своему. Вот список некоторых наиболее важных терминов, встречающихся в «Чистой теории права» :
- базовая норма ( Grundnorm ) — фундаментальная норма в иерархии норм, обеспечивающая авторитет всех нижестоящих норм.
- должно – проблема «есть» и «должно» включает в себя термины, восходящие к Канту, Юму и другим. Кельсен предпочитал должное ( Соллен ) или предложение должного ( Sollsatz ) норме из-за двойственного смысла последней как описательных (например, некоторое поведение «является нормой», которое Кельзен не использует), так и предписывающих социальных норм. [7]
- позитивное и нормативное - это соответствует различию «является-должно». См. Нормативное заявление .
- позитивное право - (от слова «posit», то, что упорядочено, решено и т. д.) было впервые разработано Джереми Бентамом , а затем переработано и популяризировано Джоном Остином , хотя его корни уходят в более глубокие корни. На протяжении столетия господствовало описание закона Остином как повеления суверена, подкрепленного силой. К середине двадцатого века это начало подвергаться сомнению со стороны аналитических философов , где идеи силы уступили место теориям о систематической и нормативной природе права. Наиболее важными современными фигурами являются Кельсен, Х.Л.А. Харт и Джозеф Раз . [8] Основанная на нем философская школа называется юридическим позитивизмом .
- чистая теория - Кельзен описал чистую теорию как «единственную теорию права, способную поднять юриспруденцию до статуса подлинной науки». [9] [10] Но Винкс говорит: «Понимание Кельсеном того, что значит, чтобы юриспруденция была научной, оказалось довольно неуловимым». [9]
Ключевые темы
[ редактировать ]«Есть» и «должно»
[ редактировать ]Тема «есть» и «должно быть» не оригинальна для Кельзена, но проходит через всю книгу. В частности, Кельзен использует идеи «есть» и «должно» как основу для введения понятия «норма». Кельсен сказал, что утверждение, что «что-то существует», сильно отличается от утверждения, что «что-то должно существовать». Первое утверждение касается текущей реальности, второе – нормативного порядка или просто «нормы». [6] [11]
Слово должно употреблено здесь в более широком, чем Кельзен писал : , « . смысле обычно «должен» используется для выражения нормативного значения действия, направленного на поведение других; это «должен» включает «может » и «может »; [12]
Иерархия норм
[ редактировать ]Иерархия норм или иерархия законов - это анализ, который рассматривает законы как занимающие иерархию, в которой законы основывают свою действительность на норме более высокого уровня и т. д., образуя иерархию, так что законы подтверждаются в регрессии действительности. заканчивается в Конституции. [13] [14] Концепция иерархии часто упоминается во французских юридических текстах, часто визуализируется и называется «пирамидой Кельзена» (см. Ниже ).
Основная норма
[ редактировать ]Идея базовой нормы ( нем . Grundnorm ) — это попытка Кельзена ответить на вопрос, откуда в конечном итоге возникает юридическая сила в правовой системе, которую можно рассматривать как набор правовых норм, образующих иерархию, в которой нормы более высокого уровня уполномочивают обоснованность норм нижнего уровня. В некоторых правовых системах высшим уровнем может быть Конституция, но что обеспечивает ее действительность? [15]
Кельзен рассматривал центральную проблему любой теории права как объяснение происхождения понятий «законность» и нормативность права. Почему одни слова и действия интерпретируются как «закон», а другие нет? В частности, он хотел сделать это «чистым» способом, то есть не прибегая к внешней поддержке со стороны юриспруденции или « правовой науки » ( нем . Rechtswissenschaft ). Кельзен рассматривал закон как схему интерпретации, реальность которой существовала в самом значении, в отличие, скажем, от действий законодательного органа, который мог разработать законопроект, обсудить его, проголосовать по нему, подсчитать «да» и провозгласить его». прошло», используя некоторое словоблудие. Описание этих действий само по себе не является законом, это описание постановления; так причем здесь «закон»? Ответ Кельзена заключается в том, что такие акты приобретают свой нормативно-правовой характер благодаря другой, «высшей» правовой норме, которая придает им законность, в примере санкционирования законодательным органом процедур создания закона таким образом. Эта высшая правовая норма в свою очередь действительна только в том случае, если другая, еще более высокая норма придает ей законность. Проблема в том, что в какой-то момент некая санкционирующая норма оказывается самой высокой, что, например, в случае США является Конституция Соединенных Штатов , и не существует более высокой нормы, которая бы санкционировала Конституцию. [15]
В этот момент Кельзен утверждал, что необходимо «предполагать» юридическую силу Конституции; в других правовых системах возникает та же проблема, и какой бы ни была высшая правовая норма, ее действительность ( Rechtsgültigkeit ) должна предполагаться ( vorausgesetzt / vorauszusetzen ). Именно содержание этой предпосылки Кельзен называет «базовой нормой». [15] [16]
Эволюция
[ редактировать ]Книга была опубликована в двух изданиях с разницей в четверть века, и за этот период произошла значительная эволюция взглядов Кельзена. [17] Кроме того, есть предшественники в его более ранних работах и дальнейшее развитие после второго издания, что особенно заметно в его неполной работе « Общая теория права и государства» , опубликованной посмертно. [18]
Стэнли Полсон писал об этой эволюции и предложил периодизацию Кельзена Чистой теории права в четыре этапа: [18]
- 1911 г. по ок. 1920 – конструктивист
- в. 1920-е – середина 1930-х годов – сильная неокантианская фаза; включает первое издание Reine Rechtslehre и «Общую теорию права и государства».
- конец 1930-х — 1960-е годы — слабая неокантианская фаза; второе издание Рейне Рехтслере
- 1960 г. и далее – скептическая или эмпирическая фаза; включая общую теорию норм
Полсон цитирует периодизацию Карстена Хайдеманна как «конструктивистскую, трансцендентальную, реалистическую и аналитико-лингвистическую». [19] и в литературе разгорелась дискуссия о том, как лучше интерпретировать эволюцию мысли Кельзена в этой области. [20]
Воздействие и влияние
[ редактировать ]Прием
[ редактировать ]Кельзена называли «выдающимся юристом и философом права двадцатого века», а его книгу «самым важным интеллектуальным достижением современной юриспруденции». Его работа оказала влияние на многих философов права на протяжении многих десятилетий, и для ее обсуждения организуются конференции, такие как конференция 2010 года в Оксфорде, посвященная 50-летию выхода весьма влиятельного второго издания книги. [21]
Влияние работ Кельсена можно увидеть в работах Джули Диксон , Джона Гарднера , Лесли Грин , Дж. У. Харриса , Тони Оноре , Джозефа Раза , Ричарда Тура , а с критической точки зрения — в работах Джона Финниса . [22]
По стране
[ редактировать ]Концепция Кельзена об «иерархии норм» оказала важное влияние на правовые системы разных стран.
Австрия
[ редактировать ]В австрийских университетах преподают теорию иерархической структуры правопорядка ( Lehre vom Stufenbau der Rechtsordnung ), ключевую тему «Чистой теории права». Это включает в себя тему верховенства Конституции ( Verfassungsvorrang ; однако этот термин почти не используется в Австрии). [23] Части иерархической структуры были представлены Адольфом Юлиусом Мерклом. [23]
Франция
[ редактировать ]Во Франции правовая система рассматривается как структурированная в соответствии с иерархической системой, определенной теорией права Кельзена, которая лежит в основе взгляда Франции на себя как на Etat de droit ( Rechtstaat ). [24]
Начиная с Конституции 1958 года , французские юридические тексты могут быть любого из четырех типов: конституционные, договорные, парламентские статуты и внизу пирамиды — правительственные постановления и циркуляры. [25] Они организованы в правовую иерархию, где нормы более низкого уровня должны подчиняться требованиям норм более высокого уровня. Каждая правовая норма создается и получает свой авторитет от нормы, стоящей на следующем уровне иерархии, и все органы власти и правотворческие органы должны соответствовать этим нормам. Эта иерархия графически представлена в виде пирамиды, на вершине которой находится Конституционный блок (Франция) , за ней следуют договоры и международные соглашения, стоящие выше парламентского законодательства, и, наконец, внизу располагаются правительственные постановления. [26]
Французские источники метафорически и графически интерпретируют иерархию Кельзена, называя и изображая ее как «пирамиду Кельзена» или «пирамиду норм» из Конституции 1958 года на вершине пирамиды. [26] и административные решения и договорные соглашения между отдельными лицами. [24] Эта иерархическая организация является одной из важнейших гарантий État du droit ( Rechtstaat ). Юрисдикция различных государственных органов четко определена в этих рамках, и нормы, которые они провозглашают, действительны только в той мере, в какой они уважают нормы более высокого уровня, которые определяют и санкционируют их полномочия. Любой орган, не соблюдающий принцип более высокого уровня, может быть подвергнут судебным санкциям; это известно как «принцип законности». Государство, имеющее право определять закон, само подчиняется этому принципу. [24]
Фонд и исследовательский центр
[ редактировать ]Австрийское федеральное правительство учредило фонд под названием «Институт Ганса Кельзена», который начал свою деятельность в 1972 году. Его задача — документировать Чистую теорию права и ее распространение в Австрии и за рубежом, а также предоставлять информацию о ней и поощрять ее продолжение. и развитие. Выпускает книжную серию, насчитывающую более 30 томов. Институт управляет правами на работы Кельзена и отредактировал несколько работ из его неопубликованных статей, в том числе «Общую теорию норм» (1979 г., перевод 1991 г.) и «Секулярную религию» (2012 г., написано на английском языке). [27]
Исследовательский центр Ганса Кельсена был основан в 2006 году в Германии на базе университета Эрланген-Нюрнберг , позже переехал в университет Фрайбурга . Институт и Научно-исследовательский центр совместно издают историко-критическое издание произведений Кельзена, объем которого планируется составить более 30 томов; По состоянию на август 2023 года первые восемь томов опубликовал Мор Зибек . [ нужна ссылка ]
Критика
[ редактировать ]Концепция «исключения» Карла Шмитта была частью его авторитарных теорий и сделала его критиком позитивистской концепции нормативизма Кельзена. [28]
См. также
[ редактировать ]- Альфред Вердросс
- Аксиома
- Интерпретивизм (юридический)
- Должна ли быть проблема
- Юриспруденция
- Юридический позитивизм
- Юридический реализм
- Метаэтический релятивизм
- Моральный антиреализм
- Моральный реализм
- Естественный закон
- Норма (философия)
- Нормативная юриспруденция
- Нормативное заявление
- Нормативность
- Философия права
- Позитивное заявление
- Верховенство закона
Ссылки
[ редактировать ]- ^ Jump up to: а б Мармор 2021 , Чистая теория права.
- ^ Спаак и Миндус 2021 , паб. аннотация .
- ^ Зеленый 2019 .
- ^ Спаак и Миндус, 2021 , с. 115–117.
- ^ Винкс 2007 , с. 1.
- ^ Jump up to: а б Олеховский 2018 , с. 354.
- ^ Стюарт 1990 , с. 279.
- ^ Зеленый 2019 , Развитие и влияние.
- ^ Jump up to: а б Винкс 2007 , с. 10.
- ^ Кельсен 1992 , с. 1–5.
- ^ Кельсен 1967 , стр. 5–6.
- ^ Кельзен 1967 , с. 5.
- ^ Штайнер 2018 , с. ПТ50.
- ^ Биндрайтер 2002 , с. 11.
- ^ Jump up to: а б с Мармор 2021 , 1. Основная норма .
- ^ Кельзен-GT 1961 , с. 110–111.
- ^ Мармор 2021 , 2. Релятивизм и редукция .
- ^ Jump up to: а б Спаак 2022 , 3 Чистая теория права: периодизация .
- ^ Полсон 1998 , с. 154.
- ^ Полсон 1999 , с. 351–364.
- ^ д'Алмейда, Гарднер и Грин 2013 , Введение.
- ^ д'Алмейда, Гарднер и Грин 2013 , И. Кельсен в Оксфорде).
- ^ Jump up to: а б Олеховский 2018 , с. 353.
- ^ Jump up to: а б с Барон 2018 , Соблюдение иерархии стандартов.
- ^ Steiner 2018 , стр. 4–5, Общие характеристики законодательства.
- ^ Jump up to: а б Штайнер 2018 , с. 5–6.
- ^ Олеховский 2021 , с. 5–8.
- ^ Шойерман 2006 , с. 61–84.
Цитируемые работы
[ редактировать ]- д'Алмейда, Луис Дуарте; Гарднер, Джон; Грин, Лесли (2013). "Введение". В д'Алмейде - Луис Дуарте; Гарднер, Джон; Грин, Лесли (ред.). Возвращение к Кельзену: новые очерки чистой теории права . Оксфорд: Издательство Харт. ISBN 9781849464567 . OCLC 832313601 .
- Барон, Франк (7 июля 2018 г.). «Что такое верховенство закона?» [Что такое верховенство закона?]. Общественная жизнь (на французском языке). Французская документация . Проверено 10 октября 2023 г.
- Биндрейтер, Ута (31 декабря 2002 г.). Почему Grundnorm?: Трактат о последствиях доктрины Кельзена . Springer Science & Business Media. стр. 11–. ISBN 978-90-411-1867-7 . OCLC 1120367947 .
- Грин, Лесли (17 декабря 2019 г.) [3 января 2003 г.]. «Юридический позитивизм» . В Залте, Эдвард Н. (ред.). Стэнфордская энциклопедия философии (изд. осени 2021 г.). Стэнфордский университет . ISSN 1095-5054 . OCLC 643092515 . Проверено 12 октября 2023 г.
- Кельзен, Ганс (1967) [из Рейне Рехтслере , 1934: Франц Дойтике ]. Чистая теория права . Перевод Найт, Макс. Беркли: Издательство Калифорнийского университета. ISBN 9780520017559 . LCCN 67-10234 . ОСЛК 349106 .
- Кельзен, Ганс (1992) [1934]. Введение в проблемы теории права: перевод первого издания Reine Rechtslehre или Чистая теория права . Оксфордская стипендия онлайн. Перевод Литшевски-Полсона, Бонни; Полсон, Стэнли Л. Оксфорд: Clarendon Press. doi : 10.1093/acprof:oso/9780198265658.001.0001 . ISBN 9780198265658 . ОСЛК 36529056 .
- Кельзен, Ганс (1961) [1945]. Общая теория права и государства . Философия права ХХ века, №1. Перевод Ведберга, Андерса. Нью-Йорк: Рассел и Рассел. OCLC 1087259718 .
- Мармор, Андрей (2021). «Чистая теория права» . В Залте, Эдвард Н. (ред.). Стэнфордская энциклопедия философии (изд. осени 2021 г.). Стэнфордский университет . ISSN 1095-5054 . OCLC 643092515 .
- Олеховский, Томас (26 мая 2018 г.). «Правовые иерархии в творчестве Ганса Кельзена и Адольфа Юлиуса Меркла». В Мюсиге, Ульрике (ред.). Пересмотр конституционного формирования II. Решающая конституционная нормативность . Исследования по истории права и справедливости, 12. Чам, CH: Springer. стр. 353–362. дои : 10.1007/978-3-319-73037-0_9 . ISBN 9783319730363 . OCLC 7661964962 .
- Олеховский, Томас (2021). Биография ученого-юриста [ Биография ученого-юриста ] (pdf) (на немецком языке) (2-е исправленное изд.). Тюбинген: Мор Зибек . ISBN 978-3-16-160205-4 . OCLC 1246145816 .
- Полсон, Стэнли Л. (1998). «Четыре фазы в теории права Ганса Кельсена? Размышления о периодизации. [Обзор Die Norm als Tatsache. Zur Normenttheorie Hans Kelsens, Карстен. Хайдеманн]» . Оксфордский журнал юридических исследований . 18 (1). JSTOR 764726 . Проверено 10 октября 2023 г.
- Полсон, Стэнли Л. (1999). «Прибытие к оправданной периодизации правовой теории Ганса Кельсена» . Оксфордский журнал юридических исследований . 19 (2): 351–364. JSTOR 20468276 . Проверено 10 октября 2023 г.
- Шойерман, Уильям Э. (14 февраля 2006 г.). «Обзорная статья: Чрезвычайные полномочия и верховенство закона после 11 сентября» . Журнал политической философии . 14 (1). Джон Уайли: 61–84. дои : 10.1111/j.1467-9760.2006.00256.x .
- Спаак, Торбен (июнь 2022 г.). «Метаэтика Кельзена» . Ратио Юрис . 35 (2): 158–190. дои : 10.1111/raju.12343 . ISSN 0952-1917 .
- Спаак, Торбен; Миндус, Патрисия (4 февраля 2021 г.). Кембриджский спутник юридического позитивизма . Издательство Кембриджского университета. стр. 115–117.
- Штайнер, Ева (1 марта 2018 г.). Французское право: сравнительный подход . ОУП . ISBN 9780198790891 . OCLC 1029737869 .
- Стюарт, Иэн (1990). «Критическая юридическая наука Ганса Кельсена» . Журнал права и общества . 17 (3). Уайли : 273–308. ISSN 0263-323X . JSTOR 1410155 – через TWL/Hein онлайн.
- Винкс, Ларс (2007). Чистая теория права Ганса Кельзена: законность и легитимность . Издательство Оксфордского университета. doi : 10.1093/acprof:oso/9780199227952.001.0001 . ISBN 9780199227952 . OCLC 137312947 . Архивировано из оригинала 27 мая 2023 года.
Дальнейшее чтение
[ редактировать ]- Харрис, JW (1980). Философия права (глава 6) . Лондон: Баттервортс.
- Харт, HLA; Раз, Джозеф ; Буллок, Пенелопа А. (2012) [1961: Clarendon Press]. Понятие права (глава 3) . Оксфорд: ОУП.
- Харт, HLA (1970) [1968]. «Учение Кельзена о единстве права». В HE Кифере; М. К. Муниц (ред.). Этика и социальная справедливость . Нью-Йорк: Издательство Государственного университета Нью-Йорка. стр. 171–199.
- Мармор, А. (2001). Позитивный закон и объективные ценности . Издательство Оксфордского университета.
- Мармор, А. (2011). «1». В С. Сомсе (ред.). Философия права . Принстонская серия «Основы современной философии». Издательство Принстонского университета.
- Полсон, С. (2002). "Введение". Введение Кельзена в проблемы теории права . Оксфорд: Кларендон Пресс. п. XVIII.
- Полсон, С. (2012). «Тезис об «обоснованной нормативности» в чистой теории права Ганса Кельсена? Возражения Роберту Алекси и Джозефу Разу». В Матиасе Клатте (ред.). Институционализированный разум: юриспруденция Роберта Алекси . Оксфорд: Издательство Оксфордского университета. стр. 61–111.
- Полсон, С. (2013). «Великая загадка: основная норма Кельзена». В Луисе Дуарте д'Алмейде; Джон Гарднер; Лесли Грин (ред.). Возвращение к Кельзену: новые очерки чистой теории права . Оксфорд: Издательство Харт. стр. 43–62.
- Раз, Дж. (1979). «Теория Кельзена об основной норме». В Дж. Разе (ред.). Авторитет закона . Издательство Оксфордского университета. стр. 122–145.
- Раз, Дж. (1980). Концепция правовой системы (2-е изд.). Издательство Оксфордского университета.
- Ута Биндрайтер, Почему Grundnorm ? Трактат о последствиях доктрины Кельзена , Гаага, 2002 г.
- Генри Коэн, «Чистая теория права Кельзена», «Католический юрист» , Vol. 26, № 2, весна 1981 г.
- Уильям Эбенштейн, «Чистая теория права» , 1945; Нью-Йорк, 1969 год.
- Рональд Мур, Правовые нормы и правовая наука: критическое исследование чистой теории права Ганса Кельсена , Гонолулу, 1978.
- Стэнли Л. Полсон и Бонни Литшевски Полсон (редакторы), Нормативность и нормы: критические взгляды на кельсеновские темы , Оксфорд, 1998.
- Ричард Тур и Уильям Твининг (редакторы), Очерки Кельзена , Оксфорд, 1986.
- Ларс Винкс, Чистая теория права Ганса Кельсена , Оксфорд, 2007.
