Юриспруденция

О «юриспруденции» судов см. Прецедентное право .

«Понятие права» перенаправляется сюда. О книге Х.Л.А. Харта см. « Понятие права» . О самом законе см. Закон .

Философы права задаются вопросом: «Что такое право и каким оно должно быть?»

Юриспруденция – это философия и теория права. В первую очередь речь идет о том, что такое право и каким оно должно быть . Это включает в себя вопросы о том, как люди и социальные отношения понимаются в юридических терминах, а также о ценностях права. Работа, которая считается юриспруденцией, является в основном философской, но она включает в себя работы, которые также относятся к другим дисциплинам, таким как социология, история, политика и экономика.

Современная юриспруденция возникла в 18 веке и основывалась на первых принципах естественного права , гражданского права и права наций . Общую юриспруденцию можно разделить на категории как по типу вопросов, на которые ученые стремятся ответить, так и по теориям юриспруденции или школам мысли относительно того, как лучше всего отвечать на эти вопросы.

Современная философия права, которая занимается общей юриспруденцией, рассматривает проблемы, внутренние для права и правовых систем, а также проблемы права как социального института, который связан с более широким политическим и социальным контекстом, в котором он существует. Древний естественный закон — это идея о том, что существуют рациональные объективные пределы власти законодательных правителей. Основы права доступны через разум, и именно благодаря этим законам природы человеческие законы приобретают всю свою силу. Аналитическая юриспруденция отвергает естественное право, объединяющее то, что есть право, и то, чем оно должно быть. Он поддерживает использование нейтральной точки зрения и описательного языка при упоминании аспектов правовых систем. Он включает в себя такие теории юриспруденции, как юридический позитивизм , который утверждает, что между правом и моралью нет необходимой связи и что сила закона проистекает из основных социальных фактов; и «правовой реализм», который утверждает, что реальная правовая практика определяет, что такое закон, причем закон имеет ту силу, которую он имеет, благодаря тому, что с ним делают законодатели, юристы и судьи. В отличие от экспериментальной юриспруденции , которая стремится исследовать содержание народных правовых понятий методами обществознания, Традиционным методом как естественного права, так и аналитической юриспруденции является философский анализ . Нормативная юриспруденция занимается «оценочными» теориями права. Он касается того, какова цель или задача закона или какие моральные или политические теории обеспечивают основу закона. Он не только затрагивает вопрос «Что такое право?», но также пытается определить, какова должна быть надлежащая функция закона или какие действия должны подвергаться юридическим санкциям и какие виды наказания следует разрешить.

Этимология

Английское слово происходит от латинского iurisprudentia . Юрис — это родительный падеж от ius , означающего закон, и prudentia, означающего благоразумие (также: осмотрительность, предусмотрительность, предусмотрительность, осмотрительность). Это относится к проявлению здравого смысла, здравого смысла и осторожности, особенно при решении практических вопросов. Слово впервые появилось в письменном английском языке. в 1628 году, в то время, когда слово «благоразумие» означало знание или умение в каком-либо деле. Возможно, оно проникло в английский язык через французскую юриспруденцию появившуюся ранее .

История

Смотрите также: Римское право § Юриспруденция

Древняя юриспруденция начинается с различных Дхармашастр индийских текстов Дхармасутры Апастамбы и Баудхаяны . . Примерами могут служить

В Древнем Китае даосы , конфуцианцы и легисты имели конкурирующие теории юриспруденции.

Юриспруденция в Древнем Риме берет свое начало от перити — знатоков jus mos maiorum (традиционного права), совокупности устных законов и обычаев. Преторы установили рабочий свод законов , оценивая, могут ли отдельные случаи преследоваться по закону либо на основании эдикта , ежегодного объявления преступлений, подлежащих уголовному преследованию, либо, в чрезвычайных ситуациях, дополнений, внесенных в эдикт . Юдекс ) (первоначально мировой судья , позже частное лицо, назначенное судить конкретное дело ) затем назначал бы средство правовой защиты в соответствии с фактами дела.

Предполагалось, что предложения iudex будут простой интерпретацией традиционных обычаев, но – помимо рассмотрения того, какие традиционные обычаи применялись в каждом случае – вскоре была разработана более справедливая интерпретация, последовательно адаптировавшая закон к новым социальным потребностям. Затем закон был скорректирован с учетом развивающихся институтов (правовых концепций), оставаясь при этом в традиционном режиме. Преторы были заменены в III веке до нашей эры мирским органом благоразумных . Прием в этот орган был обусловлен доказательством компетентности или опыта. Во времена Римской империи были созданы юридические школы, и юридическая практика стала более академической. С ранней Римской империи до III века соответствующая литература была создана группами ученых, включая прокулианцев и сабинианцев . Научность исследований была беспрецедентной в древние времена. После III века juris prudentia стала более бюрократической деятельностью, и у нее было мало известных авторов. Это было во времена Восточной Римской империи. (V век), что юридические исследования были снова предприняты углубленно, и именно из этого культурного движения Юстиниан Corpus Juris Civilis родился .

Естественный закон

В общем смысле теорию естественного права можно сравнить как с законом естественного состояния, так и с общим законом, понимаемым на основе аналогии с законами физической науки. Естественное право часто противопоставляется позитивному праву, которое утверждает право как продукт человеческой деятельности и воли. Другой подход к юриспруденции естественного права обычно утверждает, что человеческое право должно быть ответом на веские причины для действий. Существует два прочтения позиции естественно-правовой юриспруденции.

• Тезис о сильном естественном праве утверждает, что если человеческий закон не реагирует на убедительные причины, то он вообще не является «законом». Это несовершенно отражено в знаменитой максиме: lex iniusta non est lex (несправедливый закон вообще не является законом).
• Тезис о слабом естественном праве утверждает, что если человеческий закон не отвечает веским причинам, его все равно можно назвать «законом», но его следует признать дефектным законом.

В основе естественного права лежат представления об объективном моральном порядке, внешнем по отношению к человеческим правовым системам. Что правильно, а что неправильно, может варьироваться в зависимости от интересов, на которых сосредоточен человек. Джон Финнис , один из самых выдающихся современных юристов-естествоиспытателей, утверждал, что максима «несправедливый закон вообще не является законом» является плохим руководством к классической позиции томистов .

Аристотель

Аристотель , Франческо Айез

Аристотеля часто называют отцом естественного права. Подобно своим философским предкам Сократу и Платону, Аристотель постулировал существование естественной справедливости или естественного права ( dikaion phykon , δικαίον φυσικόν , латинский ius naturale ). Его связь с естественным правом во многом обусловлена ​​тем, как его интерпретировал Фома Аквинский . Это было основано на слиянии Фомы Аквинского естественного закона и естественного права, последнее из которых Аристотель постулирует в Книге V Никомаховой этики (Книга IV Евдемовой этики ). Влияние Фомы Аквинского было настолько велико, что повлияло на ряд ранних переводов этих отрывков: хотя более поздние переводы передают их более буквально.

Теория справедливости Аристотеля связана с его идеей золотой середины . Действительно, его отношение к тому, что он называет «политической справедливостью», вытекает из его обсуждения «справедливости» как моральной добродетели, являющейся средним между противоположными пороками, как и любая другая добродетель, которую он описывает. Самое продолжительное обсуждение его теории справедливости происходит в «Никомаховой этике» и начинается с вопроса, что такое справедливое действие. Он утверждает, что термин «справедливость» на самом деле относится к двум разным, но связанным между собой идеям: общей справедливости и частной справедливости. Когда действия человека по отношению к другим совершенно добродетельны во всех вопросах, Аристотель называет их «справедливыми» в смысле «всеобщей справедливости»; как таковая, эта идея справедливости более или менее сосуществует с добродетелью. «Частная» или «частичная справедливость», напротив, является частью «общей справедливости» или индивидуальной добродетели, которая связана с справедливым обращением с другими.

Аристотель переходит от этого безоговорочного обсуждения справедливости к ограниченному взгляду на политическую справедливость, под которым он имеет в виду нечто близкое к предмету современной юриспруденции. Что касается политической справедливости, Аристотель утверждает, что она частично вытекает из природы, а частично является результатом конвенции. Это можно воспринимать как утверждение, похожее на взгляды современных теоретиков естественного права. Но следует также помнить, что Аристотель описывает взгляд на мораль, а не на систему права, и поэтому его замечания о природе касаются обоснования морали, действующей как закон, а не самих законов.

Лучшее свидетельство того, что Аристотель считал, что существует естественный закон, содержится в « Риторике» , где Аристотель отмечает, что, помимо «частных» законов, которые каждый народ установил для себя, существует «общий» закон, соответствующий природе. . Контекст этого замечания, однако, предполагает лишь то, что Аристотель считал риторически выгодным апеллировать к такому закону, особенно когда «частный» закон собственного города противоречил рассматриваемому делу, а не то, что на самом деле так было. такой закон. Более того, Аристотель считал неправильными некоторых кандидатов на универсально действующий естественный закон. Следовательно, теоретическое отцовство Аристотеля традиции естественного права оспаривается.

Фома Аквинский

Основные статьи: Фома Аквинский и Трактат о праве

Фома Аквинский был самым влиятельным западным средневековым ученым-юристом.

Фома Аквинский — выдающийся классический сторонник естественного богословия и отец томистской философской школы, долгое время являвшейся основным философским подходом Римско -католической церкви . Работа, благодаря которой он наиболее известен, — «Summa Theologiae» . Один из тридцати пяти Докторов Церкви , многие католики считают его величайшим богословом Церкви. Следовательно, многие учебные заведения были названы в его честь.

Фома Аквинский выделял четыре вида закона: вечный, естественный, божественный и человеческий:

• Вечный закон относится к божественному разуму, известному только Богу. Это план Бога для вселенной. Человеку нужен этот план, потому что без него у него совершенно не было бы направления.
• Естественный закон есть «участие» в вечном законе разумных человеческих существ и открывается разумом.
• Божественный закон открыт в Священных Писаниях и является положительным законом Бога для человечества.
• Человеческий закон поддерживается разумом и принимается ради общего блага.

Естественное право основано на «первоначальных принципах»:

... это первая заповедь закона: добро следует делать и поощрять, а зла следует избегать. На этом основаны все остальные предписания естественного права...

Желание жить и производить потомство причисляет Фома Аквинский к тем основным (естественным) человеческим ценностям, на которых основаны все остальные человеческие ценности.

Школа Саламанки

Основные статьи: Школа Саламанки и международное право

Франсиско де Витория, возможно, был первым, кто разработал теорию ius gentium (прав народов), и поэтому является важной фигурой в переходе к современности. Он экстраполировал свои идеи о законной суверенной власти на международные дела, заключив, что такие дела должны определяться формами, уважающими права всех, и что общее благо мира должно иметь приоритет над благом любого отдельного государства. Это означало, что отношения между государствами должны перейти от оправдания силой к оправданию законом и справедливостью. Некоторые ученые опрокинули стандартную теорию происхождения международного права, в которой подчеркивается основополагающий текст iure belli ac pacis» De Уго Гроция « , и доказывают важность Витории, а позднее и Суареса как предшественников и, возможно, основателей этой области. Другие, такие как Коскенниеми, утверждали, что ни один из этих гуманистов и схоластических мыслителей нельзя считать основателем международного права в современном смысле, вместо этого относя его истоки к периоду после 1870 года.

Франсиско Суарес , считавшийся одним из величайших схоластов после Фомы Аквинского, разделил концепцию ius gentium . Работая с уже вполне сформировавшимися категориями, он тщательно отличал ius inter gentes от ius inter gentes . Ius inter gentes (что соответствует современному международному праву) был чем-то общим для большинства стран, хотя, будучи позитивным, а не естественным правом, он не обязательно был универсальным. С другой стороны, ius inter gentes , или гражданское право, специфично для каждой нации.

Лон Фуллер

Основная статья: Лон Л. Фуллер

В своей работе после Второй мировой войны Лон Л. Фуллер защищал светскую и процедурную формы естественного права. Он подчеркнул, что (естественное) право должно отвечать определенным формальным требованиям (например, быть беспристрастным и общедоступным). В той степени, в которой институциональная система социального контроля не соответствует этим требованиям, утверждал Фуллер, мы менее склонны признавать ее как систему права или оказывать ей уважение. Таким образом, закон должен иметь мораль, выходящую за рамки социальных правил, в соответствии с которыми принимаются законы.

Джон Финнис

Основная статья: Джон Финнис

Сложные позитивистские теории и теории естественного права иногда похожи друг на друга и могут иметь определенные общие черты. Идентификация конкретного теоретика как позитивиста или теоретика естественного права иногда включает в себя вопросы акцента и степени, а также особого влияния на работу теоретика. Теоретики естественного права далекого прошлого, такие как Фома Аквинский и Джон Локк, не делали различия между аналитической и нормативной юриспруденцией, в то время как современные теоретики естественного права, такие как Джон Финнис, претендующие на звание позитивистов, до сих пор утверждают, что право морально по своей природе. В своей книге «Естественный закон и естественные права» (1980, 2011) Джон Финнис переформулирует доктрину естественного права.

Аналитическая юриспруденция

Основная статья: Аналитическая юриспруденция

Аналитическая, или «разъясняющая», юриспруденция означает принятие нейтральной точки зрения и использование описательного языка при упоминании различных аспектов правовых систем. Это было философское развитие, которое отвергло сочетание естественного права с тем, что есть право и чем оно должно быть. Дэвид Юм утверждал в «Трактате о человеческой природе» : мир что люди неизменно ускользают от описания того, что такое , к утверждению, что поэтому мы должны следовать определенному образу действий. Но с точки зрения чистой логики нельзя заключить, что мы должны что-то делать только потому, что что-то имеет место. мир, Поэтому анализ и выяснение того, как устроен следует рассматривать как совершенно отдельный вопрос от нормативных и оценочных вопросов о том, что следует делать.

Важнейшими вопросами аналитической юриспруденции являются: «Что такое законы?»; «Какой закон ?»; «Какова связь между правом и властью/социологией?»; и «Какова связь между правом и моралью?» Юридический позитивизм является доминирующей теорией, хотя растет число критиков, предлагающих свои собственные интерпретации.

Историческая школа

Историческая юриспруденция приобрела выдающееся значение во время дебатов по предлагаемой кодификации немецкого права . В своей книге «О призвании нашего века к законодательству и юриспруденции » Фридрих Карл фон Савиньи утверждал, что в Германии нет юридического языка, который поддерживал бы кодификацию, поскольку традиции, обычаи и верования немецкого народа не включали в себя убеждения в кодексе. Историки считают, что право возникает в обществе.

Социологическая юриспруденция

Основная статья: Социология права

Попытка систематически информировать юриспруденцию на основе социологических идей возникла с начала двадцатого века, когда социология начала утверждаться как отдельная социальная наука , особенно в Соединенных Штатах и ​​​​континентальной Европе . В Германии, Австрии и Франции работы теоретиков «свободного права» (например, Эрнста Фукса, Германа Канторовича , Ойгена Эрлиха и Франсуа Жени ) поощряли использование социологических идей в развитии юридической и юридической теории. Наиболее влиятельная на международном уровне пропаганда «социологической юриспруденции» произошла в Соединенных Штатах, где на протяжении первой половины двадцатого века Роско Паунд , в течение многих лет декан Гарвардской школы права , использовал этот термин для характеристики своей юридической философии . В Соединенных Штатах многие более поздние авторы последовали примеру Паунда или разработали особые подходы к социологической юриспруденции. В Австралии Джулиус Стоун решительно защищал и развивал идеи Паунда. В 1930-е годы возник значительный раскол между социологами-юристами и американскими юридическими реалистами. Во второй половине двадцатого века социологическая юриспруденция как отдельное движение пришла в упадок, поскольку юриспруденция оказалась под более сильным влиянием аналитической философии права; но с усилением критики доминирующих направлений философии права в англоязычных странах в нынешнем столетии интерес к ней возобновился. В настоящее время его все больше внимания уделяется предоставлению теоретических ресурсов юристам, которые помогут им понять новые типы регулирования (например, различные виды развивающегося транснационального права) и все более важные взаимосвязи права и культуры, особенно в мультикультурных западных обществах.

Юридический позитивизм

Основная статья: Юридический позитивизм

Юридический позитивизм — это точка зрения, согласно которой содержание закона зависит от социальных фактов и что существование правовой системы не ограничивается моралью. В рамках юридического позитивизма теоретики согласны с тем, что содержание закона является продуктом социальных фактов, но теоретики не согласны с тем, можно ли объяснить действительность закона путем включения моральных ценностей. Юридических позитивистов, которые выступают против включения моральных ценностей в объяснение действительности закона, называют исключительными (или жесткими) юридическими позитивистами. Юридический позитивизм Джозефа Раза является примером исключительно юридического позитивизма. Юридических позитивистов, которые утверждают, что действительность закона можно объяснить путем включения в него моральных ценностей, называют инклюзивными (или мягкими) юридическими позитивистами. Юридические позитивистские теории Х.Л.А. Харта и Жюля Коулмана являются примерами инклюзивного юридического позитивизма.

Томас Гоббс

Основная статья: Томас Гоббс

Гоббс был сторонником социального контракта и считал, что закон получил молчаливое согласие людей. Он считал, что общество создано из естественного состояния для защиты людей от состояния войны, которое существовало бы в противном случае. В «Левиафане » Гоббс утверждает, что без упорядоченного общества жизнь была бы «одинокой, бедной, отвратительной, жестокой и короткой». Обычно говорят, что взгляды Гоббса на человеческую природу сформировались под влиянием его времени. и гражданская война в Англии Произошла диктатура Кромвеля; и, реагируя на это, Гоббс чувствовал, что абсолютная власть, принадлежащая монарху, чьи подданные подчиняются закону, является основой цивилизованного общества.

Бентам и Остин

Утилитаристские теории Бентама оставались доминирующими в праве до двадцатого века.

Основные статьи: Джереми Бентам и Джон Остин (философ права)

Джон Остин и Джереми Бентам были ранними юридическими позитивистами, которые стремились дать описательное описание права, описывающее закон таким, какой он есть. Остин объяснил дескриптивную направленность юридического позитивизма, сказав: «Существование закона – это одно, его достоинства и недостатки – другое. другой запрос». По мнению Остина и Бентама, обществом управляет суверен, обладающий фактической властью. Через власть суверена приходят законы, которые для Остина и Бентама являются приказами, подкрепленными санкциями за несоблюдение. Наряду с Юмом, Бентам был одним из первых и стойких сторонников утилитарной концепции, а также ярым реформатором тюрем, сторонником демократии и убежденным атеистом . Взгляды Бентама на право и юриспруденцию популяризировал его ученик Джон Остин . Остин был первой кафедрой права в новом Лондонском университете ответ Остина с 1829 года. Утилитарный на вопрос «что такое право?» заключалось в том, что закон - это «приказы, подкрепленные угрозой санкций, исходящие от суверена, которому люди привыкли подчиняться». Х.Л.А. Харт раскритиковал ранний юридический позитивизм Остина и Бентама, потому что теория командования не учитывала соблюдение человеком закона.

Ганс Кельсен

Основная статья: Ганс Кельсен

Ганс Кельсен считается одним из выдающихся юристов 20-го века и пользовался большим влиянием в Европе и Латинской Америке, хотя и в меньшей степени в странах общего права . Его «Чистая теория права» описывает право как «обязательные нормы», но в то же время отказывается оценивать эти нормы. То есть «правовую науку» следует отделить от «правовой политики». Центральное место в Чистой теории права занимает понятие « базовой нормы » ( Grundnorm ) — гипотетической нормы, предполагаемой юристом, из которой вытекают все «низшие» нормы в иерархии правовой системы , начиная с конституционного права . понимается как источник их полномочий или степени их обязательности. Кельзен утверждает, что степень обязательности правовых норм, их специфически «правовой» характер можно понять, не связывая их в конечном итоге с каким-то сверхчеловеческим источником, таким как Бог, персонифицированная Природа или — что имело большое значение в его время — персонифицированное Государство или Нация. .

Х.Л.А. Харт

Основная статья: HLA Харт

В англоязычном мире самым влиятельным юридическим позитивистом ХХ века был Х.Л.А.Харт , профессор юриспруденции Оксфордского университета . Харт утверждал, что право следует понимать как систему социальных правил. В «Концепции права » Харт отверг точку зрения Кельзена о том, что санкции необходимы для права и что нормативное социальное явление, такое как право, не может быть основано на ненормативных социальных фактах.

Харт утверждал, что право представляет собой союз первичных и вторичных правил. Первичные правила требуют от людей действовать или не действовать определенным образом и создают обязанности, которым управляемые должны подчиняться. Вторичные правила — это правила, которые дают право создавать новые первичные правила или изменять существующие. Вторичные правила делятся на правила вынесения решения (как разрешать юридические споры), правила изменения (как вносятся поправки в законы) и правила признания (как законы определяются как действительные). Действительность правовой системы проистекает из «правила признания», которое представляет собой обычную практику должностных лиц (особенно адвокатов и судей), которые определяют определенные действия и решения как источники права. В 1981 году Нил МакКормик написал ключевую книгу о Харте (второе издание опубликовано в 2008 году), в которой были дополнительно уточнены и предложены некоторые важные критические замечания, которые побудили Маккормика разработать свою собственную теорию (лучшим примером которой являются его «Институты права» , 2007). Другие важные критические замечания включают критику Рональда Дворкина , Джона Финниса и Джозефа Раза .

В последние годы дебаты о природе права становятся все более детальными. Одна из важных дискуссий ведется в рамках юридического позитивизма. Одну школу иногда называют «исключительным юридическим позитивизмом», и она связана с мнением, что юридическая сила нормы никогда не может зависеть от ее моральной корректности. Вторая школа называется «инклюзивный правовой позитивизм», основным сторонником которой является Уил Валухов, и она связана с мнением, что моральные соображения могут , но не обязательно, определять юридическую действительность нормы.

Джозеф Раз

Main article: Joseph Raz

Теория юридического позитивизма Джозефа Раза выступает против включения моральных ценностей для объяснения действительности закона. В книге Раза « Власть права» 1979 года он раскритиковал то, что он назвал «слабым социальным тезисом», объясняющим право. Он формулирует слабый социальный тезис следующим образом: «(а) Иногда идентификация некоторых законов опирается на моральные аргументы, но также и с: (б) Во всех правовых системах идентификация некоторых законов опирается на моральные аргументы». Раз утверждает, что авторитет закона можно определить исключительно через социальные источники, без ссылки на моральные соображения. Эту точку зрения он называет «источниковым тезисом». Раз полагает, что любую категоризацию правил, выходящих за рамки их авторитетной роли, лучше оставить социологии, чем юриспруденции. Некоторые философы утверждали, что позитивизм — это теория, утверждающая, что между законом и моралью «нет необходимой связи»; но влиятельные современные позитивисты, в том числе Джозеф Раз, Джон Гарднер и Лесли Грин , отвергают эту точку зрения. Раз утверждает, что существуют пороки, которых не может быть в правовой системе (например, она не может совершить изнасилование или убийство).

Юридический реализм

Основная статья: Юридический реализм

Оливер Венделл Холмс был самопровозглашенным юридическим реалистом.

Юридический реализм — это точка зрения, согласно которой теория права должна быть описательной и объяснять причины, по которым судьи решают дела именно так, как они это делают. Юридический реализм имел некоторое сходство с социологией права и социологической юриспруденцией. Основной принцип правового реализма заключается в том, что все законы создаются людьми и, следовательно, должны учитывать причины, помимо правовых норм, которые привели к юридическому решению.

Существуют две отдельные школы юридического реализма: американский юридический реализм и скандинавский юридический реализм. Американский правовой реализм вырос из произведений Оливера Венделла Холмса . В начале «Общего права » Холмса он утверждает, что «жизнь закона не была логикой: это был опыт». Эта точка зрения была реакцией на юридический формализм , который был популярен в то время благодаря Христофору Колумбу Лэнгделлу . Работы Холмса по юриспруденции также заложили основы предсказательной теории права. В своей статье «Путь закона» Холмс утверждает, что «объектом [правового] ​​исследования... является предсказание, предсказание действия общественной силы с помощью судов».

Для американских юридических реалистов начала двадцатого века правовой реализм стремился описать то, как судьи решают дела. По мнению юристов-реалистов, таких как Джером Франк , судьи начинают с имеющихся у них фактов, а затем переходят к правовым принципам. До появления юридического реализма теории юриспруденции изменили этот метод: считалось, что судьи начинают с правовых принципов, а затем обращаются к фактам.

Сегодня стало обычным называть судью Оливера Венделла Холмса-младшего главным предшественником американского юридического реализма (другие влияния включают Роско Паунда , Карла Ллевеллина и судью Бенджамина Кардозо ). Карл Ллевелин, еще один основатель движения правового реализма в США, также считал, что закон — это не что иное, как замазка в руках судей, которые способны определять исход дел на основе своих личных ценностей или политического выбора.

Скандинавская школа юридического реализма утверждала, что право можно объяснить с помощью эмпирических методов, используемых социологами. Выдающимися скандинавскими правовыми реалистами являются Альф Росс , Аксель Хегерстрем и Карл Оливекрона . Скандинавские юридические реалисты также придерживались натуралистического подхода к праву.

Несмотря на снижение популярности, правовой реализм сегодня продолжает влиять на широкий спектр юридических школ, включая критические юридические исследования , феминистскую теорию права , критическую расовую теорию , социологию права , а также право и экономику .

Критические юридические исследования

Критические юридические исследования — это новая теория юриспруденции, развивающаяся с 1970-х годов. В целом эту теорию можно отнести к американскому юридическому реализму, и она считается «первым движением в теории права и юридических науках в Соединенных Штатах, которое поддержало приверженную левую политическую позицию и точку зрения». Он считает, что закон во многом противоречив и его лучше всего анализировать как выражение политических целей доминирующей социальной группы.

Конституционализм

Эти параграфы представляют собой выдержку из «Конституционализма» . [ редактировать ]

Конституционализм — это «комплекс идей, взглядов и моделей поведения, развивающих принцип, согласно которому власть правительства вытекает из основного закона и ограничивается им ».

Юридический интерпретативизм

Основная статья: Интерпретивизм (юридический)

Правовая теория американского философа-юриста Рональда Дворкина нападает на юридических позитивистов, которые отделяют содержание закона от морали. В своей книге « Империя Ло » Дворкин утверждал, что право - это «интерпретирующая» концепция, которая требует от адвокатов найти наиболее подходящее и наиболее справедливое решение юридического спора, учитывая их конституционные традиции. По его мнению, право не полностью основано на социальных фактах, но включает в себя наилучшее моральное обоснование институциональных фактов и практик, формирующих правовую традицию общества. Из точки зрения Дворкина следует, что нельзя знать, существует ли в обществе действующая правовая система или каковы какие-либо из ее законов, пока не будут известны некоторые истины о моральных оправданиях социальных и политических практик этого общества. Это согласуется с точкой зрения Дворкина — в отличие от взглядов юридических позитивистов или юридических реалистов — что никто в обществе не может знать, каковы его законы, потому что никто не может знать наилучшего морального оправдания его практики.

Интерпретация, согласно «теории целостности права» Дворкина, имеет два измерения. Чтобы считаться интерпретацией, чтение текста должно соответствовать критерию «подходит». Однако из тех интерпретаций, которые подходят, Дворкин утверждает, что правильная интерпретация - это та, которая изображает практики сообщества в их лучшем свете или делает их «наилучшими, какими они могут быть». Но многие авторы сомневались в том, что существует единственное моральное оправдание для сложных практик любого данного сообщества, а другие сомневались в том, что, даже если оно есть, следует ли считать его частью закона этого сообщества.

Терапевтическая юриспруденция

Основная статья: Терапевтическая юриспруденция

Последствия действия правовых норм или юридических процедур, а также поведения субъектов права (таких как адвокаты и судьи) могут быть либо полезными (терапевтическими), либо вредными (антитерапевтическими) для людей. Терапевтическая юриспруденция («ТД») изучает право как социальную силу (или агент) и использует методы и данные социальных наук для изучения степени, в которой правовая норма или практика влияют на психологическое благополучие людей, на которых они влияют.

Нормативная юриспруденция

Смотрите также: Политическая философия

Помимо вопроса «Что такое право?», философия права также занимается нормативными или «оценочными» теориями права. Какова цель или назначение закона? Какие моральные или политические теории лежат в основе права? Какова надлежащая функция права? Какие деяния должны подлежать наказанию и какие виды наказания должны быть разрешены? Что такое справедливость? Какие права у нас есть? Есть ли обязанность соблюдать закон? Какую ценность имеет верховенство закона? Некоторые из различных школ и ведущих мыслителей обсуждаются ниже.

Добродетельная юриспруденция

Платон (слева) и Аристотель (справа), фрагмент Афинской школы.

Основная статья: Добродетельная юриспруденция

Аретаические моральные теории, такие как современная этика добродетели , подчеркивают роль характера в морали. Добродетельная юриспруденция - это точка зрения, согласно которой законы должны способствовать развитию добродетельного характера у граждан. Исторически этот подход в основном ассоциировался с Аристотелем или Фомой Аквинским. Современная юриспруденция добродетели вдохновлена ​​философскими работами по этике добродетели.

Деонтология

Основная статья: Деонтологическая этика

Деонтология — это «теория долга или морального обязательства». Философ Иммануил Кант сформулировал одну влиятельную деонтологическую теорию права. Он утверждал, что любое правило, которому мы следуем, должно иметь возможность универсального применения, то есть мы должны быть готовы к тому, чтобы каждый следовал этому правилу. Современный деонтологический подход можно найти в работах философа-юриста Рональда Дворкина.

Утилитаризм

Милль считал, что закон должен создавать счастье.

Основная статья: Утилитаризм

Смотрите также: Лисандер Спунер

Утилитаризм – это точка зрения, согласно которой законы должны создаваться таким образом, чтобы приносить наилучшие последствия для наибольшего числа людей. Исторически утилитарное мышление о праве было связано с философом Джереми Бентамом. Джон Стюарт Милль был учеником Бентама и был знаменосцем утилитарной философии на протяжении конца девятнадцатого века. В современной теории права утилитарный подход часто отстаивают ученые, работающие в традициях права и экономики.

Джон Ролз

Основные статьи: Джон Роулз и теория справедливости

Джон Ролз был американским философом; профессор ​ политической философии Гарвардского университета ; и автор книг «Теория справедливости» (1971), «Политический либерализм» , «Справедливость как справедливость: новое изложение » и «Закон народов» . Его широко считают одним из самых важных англоязычных политических философов 20-го века. Его теория справедливости использует метод, называемый «исходной позицией», чтобы задать нам вопрос, какие принципы справедливости мы бы выбрали для регулирования основных институтов нашего общества, если бы мы находились за «завесой невежества». Представьте, что мы не знаем, кто мы — наша раса, пол, богатство, статус, класс или какая-либо отличительная черта — чтобы мы не были предвзяты в свою пользу. Ролз утверждал, исходя из этой «исходной позиции», что мы выберем для всех одни и те же политические свободы, такие как свобода слова, право голоса и так далее. Кроме того, мы бы выбрали систему, в которой существует только неравенство, потому что она создает достаточные стимулы для экономического благосостояния всего общества, особенно самых бедных. Это знаменитый «принцип различия» Ролза. Справедливость — это честность в том смысле, что справедливость исходной позиции выбора гарантирует справедливость принципов, выбранных в этой позиции.

Существует множество других нормативных подходов к философии права , включая конституционализм , критические юридические исследования и либертарианские теории права .

См. также

• Аналитическая юриспруденция
• Искусственный интеллект и право
• Брокар (право)
• Судебная практика
• Сравнительное правоведение
• Конституция
• Конституционный закон
• Конституционная экономика
• Критическая расовая теория
• Критический рационализм
• Оправданные рассуждения
• Божественный закон
• Феминистская юриспруденция
• Феминистская правовая теория
• Фикх
• Международно-правовая теория
• Судебный активизм
• Справедливость
• Право и экономика
• Право и литература
• Юридический формализм
• Юридическая история
• Легализм
• Правовой плюрализм
• Юридический позитивизм
• Юридический реализм
• Юридическая наука
• Либертарианские теории права
• Живая Конституция
• Модели принятия судебных решений
• Оригинализм
• Естественный закон
• Новый правовой реализм
• Политическая юриспруденция
• Постмодернистская юриспруденция
• Публий Ювентий Цельс
• Философия права
• Верховенство закона
• Правило в соответствии с высшим законом
• Социологическая юриспруденция
• Социология права
• Строгая интерпретация
• Добродетельная юриспруденция

Библиография

• Гарнер, Брайан А. (2009). Юридический словарь Блэка (9-е изд.). Сент-Пол, Миннесота, США: Запад. ISBN  978-0-314-19949-2 .
• Гречениг, Кристоффель Р.; Гельтер, Мартин (2008). «Трансатлантическое расхождение в юридической мысли: американское право и экономика против немецкого доктринализма» . Обзор международного и сравнительного права Гастингса . 31 (1) (опубликовано 3 марта 2010 г.): 295–360. Архивировано из оригинала 13 марта 2020 года.
• Харт, HLA (2012) [1964]. Понятие права (3-е изд.). Оксфорд: Издательство Оксфордского университета.
• Мерфи, Марк К. (2006). Философия права: основы . Молден, Массачусетс: Блэквелл. ISBN  9781405129466 . ОСЛК   62281976 .

Дальнейшее чтение

• Остин, Джон (1831). Определена провинция юриспруденции .
• Коттеррелл, Р. (1995). Сообщество права: теория права в социологической перспективе . Оксфорд: Издательство Оксфордского университета .
• Коттеррелл, Р. (2003). Политика юриспруденции: критическое введение в философию права (2-е изд.). Оксфорд: Издательство Оксфордского университета .
• Коттеррелл, Р. (2018). Социологическая юриспруденция: юридическая мысль и социальные исследования . Нью-Йорк/Лондон: Рутледж .
• Фриман, MDA (2014). Введение Ллойда в юриспруденцию (9-е изд.). Лондон: Свит и Максвелл .

• Харцлер, Х. Ричард (1976). Правосудие, правовые системы и социальная структура . Порт Вашингтон, штат Нью-Йорк: Kennikat Press.
• Энгл, Эрик (июль 2010 г.). Lex Naturalis, Ius Naturalis: Закон как позитивное рассуждение и естественная рациональность . Эрик Энгл. ISBN  978-0-9807318-4-2 .
• Хатчинсон, Аллан С., изд. (1989). Критические юридические исследования . Тотова, Нью-Джерси: Роуман и Литтлфилд.
• Кемпин-младший, Фредерик Г. (1963). История права: право и социальные изменения . Энглвуд Клиффс, Нью-Джерси: Прентис-Холл.
• Ллевеллин, Карл Н. (1986). Карл Н. Ллевеллин о правовом реализме . Бирмингем, Алабама: Библиотека юридической классики. (Содержит проницательную классику "Ежевичного куста" о природе права).
• Мерфи, Корнелиус Ф. (1977). Введение в право, юридический процесс и процедуру . Сент-Пол, Миннесота: West Publishing.
• Ролз, Джон (1999). Теория справедливости , переработанное изд. Кембридж: Издательство Гарвардского университета . (Философская трактовка справедливости).
• Вакс, Раймонд (2009). Понимание юриспруденции: введение в теорию права Oxford University Press .
• Вашингтон, Эллис (2002). Неразделимость закона и морали: очерки по праву, расе, политике и религии Издательство американского университета .
• Вашингтон, Эллис (2013). Прогрессивная революция, 2007–2008 гг., сочинения, том. 1; 2009 Сочинения-Том. 2, Либеральный фашизм на протяжении веков, Университетское издательство Америки .
• Зинн, Ховард (1990). Декларации независимости: перекрестный анализ американской идеологии. Нью-Йорк: Издательство Харпер Коллинз .
• Циппелиус, Рейнхольд (2011). Философия права , 6-е изд., Мюнхен: CH Beck . ISBN   978-3-406-61191-9
• Циппелиус, Рейнхольд (2012). Сущность права (Понятие права), введение в теорию права, 6-е изд., Штутгарт: В. Кольхаммер . ISBN   978-3-17-022355-4
• Циппелиус, Рейнхольд (2008). Введение в немецкие юридические методы (Juristische Methodenlehre), перевод десятого немецкого издания Кирка В. Юнкера, П. Мэтью Роя. Дарем: Каролина Академик Пресс .
• Хайнце, Эрик , Концепция несправедливости (Routledge, 2013)
• Пиллаи, PSA (2016). Юриспруденция и теория права , 3-е издание, перепечатано в 2016 г.: Eastern Book Company. ISBN   978-93-5145-326-0

Внешние ссылки

• Джон Витте-младший: Краткая биография Дойвеерда, основанная на книге Хендрика ван Эйкемы Хоммеса , «Введение в мудрость Германа Дойвеерда» ( Гаага , 1982; стр. 1–4, 132). Университетский колледж Искупителя
• Закон ЛИИ о... Юриспруденция .
• [2] Lircocervo.it «L'Ircocervo. Итальянский электронный журнал юридической методологии, общей теории права и доктрины государства»
• «Дело исследователей спелеологии: девять новых мнений» , Питер Субер (Routledge, 1998). Классическая юриспруденция Лона Фуллера, обновленная 50 лет спустя.
• Библиотека римского права, в т.ч. Responsa prudentium профессора Ива Лассара и Александра Коптева.
• Евгений Пашуканис - Общая теория права и марксизм .
• Интернет-энциклопедия: Философия права .
• Оптикон: онлайн-хранилище материалов, охватывающих спектр юриспруденции США .
• Фонд права, справедливости и общества. Архивировано 5 января 2016 года в Wayback Machine.
• Библиография по философии права. Библиотека Дворца Мира
• Норвежская ассоциация юридической философии. Архивировано 9 февраля 2010 г. в Wayback Machine.